Правовое регулирование наследования по завещанию с иностранным составом

Наследственные правоотношения в международном частном праве отличаются в силу своей специфики значительным своеобразием и с трудом поддаются изменениям. Этим объясняется незначительный объем международной унификации норм о наследовании и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровнях межгосударственных отношений в основном коллизионными нормами.

С исторической точки зрения наследственные отношения реализуются с учетом обычаев, традиций, религиозных догм, нравственных критериев, обусловленных национальными особенностями каждого народа, а правовые нормы в значительной степени закрепляют и делают обязательными для исполнения веками сложившиеся правила взаимоотношений между наследодателем и лицами, претендующими на получение наследства.

Национальные особенности в наследственных отношениях порождают серьезные проблемы при наследовании с иностранным составом (элементом), т. е. когда наследственные отношения выходят за пределы конкретного государства, пересекая границы двух или нескольких государств и могут регламентироваться лишь нормами международного частного права (МЧП).

Подобно гражданскому праву разных государств в МЧП существует наследование по закону и завещанию. Понятие «наследование по завещанию» в МЧП представляет собой правовой термин, означающий, что круг лиц правопреемников наследодателя, порядок и условия, на которых это происходит, определяется не непосредственно законом, а волей наследодателя. Воля наследодателя при этом должна соответствовать закону по форме выражения и не противоречить закону по содержанию, что соответствует положениям национального гражданского права большинства государств. Если такое соответствие отсутствует, то закон корректирует волю завещателя.

В ходе формирования международного частного права наследование по завещанию было нетипичным, но по мере развития права и в силу определенных преимуществ (возможность согласования общего порядка посмертного правопреемства в правах и обязанностях умерших со своеобразием семейного положения наследодателя, его отношений с членами семьи, родственниками, а также другими близкими ему лицами) эта форма наследования получила широкое распространение, а во многих странах считается определяющей.

В самом деле, завещание, позволяет наследодателю определить судьбу своего имущества, когда у него нет наследников по закону или наряду с ними есть другие лица, которых он хотел бы обеспечить. Посредством завещания наследодатель вправе распределить свое имущество с учетом материального положения своих наследников по закону и того, какую помощь отдельные из них получили от него ранее. В завещании возможен учет разнообразных обязательств как имущественного, так и сугубо личного порядка, имеющих важное значение для определенного круга наследников и доли их участия в наследовании. Большинство из них законодатель не может ни предусмотреть, ни заранее оценить даже в случае наличия самых совершенных норм о наследовании по закону.

Международное частное право в России развивалось и развивается в русле европейской науки международного частного права и науки сравнительного правоведения, что напрямую и непосредственно относится к наследованию по завещанию в МЧП. С этой точки зрения опыт стран, трансграничные связи которых обширнее и динамичнее, а доктрины МЧП, как следствие этого более детально разработаны и развиты чем в России, имеет важное теоретическое и практическое значение для Российской Федерации. Знакомство с этим опытом, с новыми концепциями и зарубежной практикой по наследственным отношениям представляют несомненный научный и практический интерес. Вопрос этот актуализируется и тем, что граждане России получили возможность беспрепятственно посещать зарубежные страны, работать там, учреждать свои собственные предприятия, постоянно проживать, а следовательно, довольно часто решать вопросы завещания своего имущества или приобретения наследства.

Следовательно, наследование по завещанию в международном частном праве занимает значительное место в силу своих преимуществ, а его исполнению посвящена совокупность материальных и коллизионных норм, как национального законодательства, так и международных договоров.

Как известно, в основе наследования по завещанию лежит сделка. Гражданско-правовой сделкой является как само завещание, так и акты его изменения и отмены. Однако общие принципы, рассчитанные, прежде всего на двусторонние сделки, оказываются не всегда состоятельными в приложении к такой односторонней сделке, какой является завещание.

При исполнении завещания с наличием иностранного состава достижение компромисса между национальными отраслями права в соответствии с законом и интересами наследодателя и наследников возможно на основе квалифицированного выбора применимого права, т. е. права конкретной страны. Если такой выбор осуществляется в обход коллизий, то используются материальные нормы прямого действия. При наличии коллизий необходимо прибегать к использованию коллизионных норм, обеспечивающих выбор компетентного материально-правового закона, нормы которого в состоянии регулировать должным образом возникшее на практике наследственное правоотношение.

Широкое применение национального коллизионного права при регулировании наследственных отношений объясняется весьма «скудным наследием» универсальной унификации материальных норм наследственного права. По сути дела в наличии имеются лишь две ратифицированные и вступившие в силу для нескольких европейских государств международные конвенции законов, которые касаются формы завещательных распоряжений. Россия в этих конвенциях не участвует, за исключением попытки присоединиться к Вашингтонской конвенции (еще СССР подписал Вашингтонскую конвенцию 17 декабря 1974 г., но впоследствии не ратифицировал).

Единственным примером региональной унификации наследственных отношений в МЧП является Кодекс Бустаманте (Гаванская конвенция 1928 г.), в которой этим отношениям посвящены 20 статей. Но и они ограничены в основном унификацией коллизионных норм о наследовании, а также установлением некоторых единообразных административных правил охраны наследственного имущества. Преимущественно унифицированные нормы международного частного права по наследованию сосредоточены в двусторонних и многосторонних договорах о правовой помощи, а также в консульских конвенциях.

Актуальность темы

настоящей диссертации обусловлена следующими обстоятельствами: во-первых, необходимостью изучения законодательного опыта других стран с целью совершенствования национального законодательства и норм двухсторонних договоров Российской Федерации в области правового регулирования наследственных отношений с иностранным составомво-вторых, установлением цивилизованных для иностранцев проживающих в России и граждан России, временно или постоянно проживающих за рубежом, правил свободных от любых запретов или ограничений по распоряжению своей частной собственностью не только при жизни, но и после смертив-третьих, необходимостью более широкого применения норм VI раздела «Международное частное право» части третьей Гражданского кодекса РФ. Это относится как к порядку совершения основной для российского законодательства нотариальной формы завещания, так и к порядку совершения других форм завещаний, которые раннее являлись исключением из общих правил в Российской Федерации, но широко практиковались в других государствахв-четвертых, теоретической и практической значимостью применения коллизионно-правового метода регулирования наследственных отношений с иностранным составом ввиду незначительного объема унифицированных материально-правовых норм международных конвенцийв-пятых, теоретической и практической важностью анализа способов использования норм международных конвенций по наследованию как одного из важных средств разрешения наследственных отношений международного характера с наличием коллизий.

Степень научной разработанности проблемы.

С научной и практической точек зрения наследственные отношения в МЧП исключительно важны именно потому, что они теснейшим образом связаны с собственностью и обеспечением выживания людей. Собственность имеет исключительное значение не только для общества в целом, но и для завещателя и тех лиц, в руках которых окажется предприятие, приносившее при жизни наследодателя доход в казну, земельный участок, принадлежавший наследодателю на праве собственности или на праве пожизненного наследуемого владения и ставший основным источником существования для наследников и их семей. Поэтому вопросы наследственных отношений с иностранным составом в научном и практическом плане разрабатывались, а в последние годы разрабатываются очень активно.

Можно утверждать, что осмысление наследования в российской науке МЧП переживает определенный подъем. Начало этому процессу было положено в первых трудах общепризнанных специалистов по международному частному праву, сформировавших свое видение названной проблемы. Это работы И. С. Перетерского, С. Б. Крылова, Л. А. Лунца, В. М. Корецкого. Именно в их трудах впервые в советской науке.

МЧП были сформулированы принципиальные вопросы наследственных отношений с наличием иностранного элемента, способы разрешения коллизионных вопросов, основные принципы выбора применимого права, конфликта квалификаций, обратной отсылки и др. Однако при всей значимости сформулированных ими вопросов это были лишь первые шаги.

В разработку современных подходов концепции наследственных отношений в международном частном праве большой вклад внесли активно работающие в области международного частного права ученые: Г. К. Дмитриева, Н. Г. Доронина, В. П. Звеков, А. Л. Маковский, Е. В. Кабатова, Н. И. Марышева, М. Ю. Барщевский, а также специалисты по наследственным отношениям на национальном и международном уровне: Ю. Н. Власов, М. В. Гордон, К. А. Граве, П. С. Никитюк, A.A. Рубанов, В. И. Серебровский, Ю. К. Толстой и др. В их трудах развиты актуальные вопросы наследственных отношений в России с учетом Гражданского кодекса РФ 1964 г. и нового законодательства Российской Федерации, прежде всего, ч. З ГК РФ, посвященной наследственным отношениям в России и наследственным отношениям с иностранным составом.

В разделе VI ГК РФ «Международное частное право», в современных трудах по МЧП поставлены и решены ранее малоизвестные для российских и зарубежных коллизионистов вопросы о том, что необходимо не только определить с помощью коллизионных норм применимое право, но и учитывать к каким конкретным последствиям это приведет, какие материальные нормы будут применены, и будет ли возникшее на практике наследственное правоотношение с иностранным элементом урегулировано наиболее разумно и справедливо для конкретных лиц.

Способы осуществления наследственных прав, возникших у граждан разных государств, конечно, определяются содержанием этих прав. «Иностранные» права по наследованию признаются во всем их объеме. Так, за гражданином России, имеющим интерес к наследованию имущества, находящегося в другой стране, признается мера поведения, которая определяется как российским, так и иностранным правом. Кроме того, за ним признается возможность использовать все способы осуществления признаваемых прав — либо в результате индивидуальных действий, либо действий, в которых в той или иной форме участвуют органы государства (суд, консульство и т. д.).

Наследственные дела по различным причинам нередко становятся предметом судебных разбирательств. Эта сторона также нашла отражение в публикациях советских, российских ученых и зарубежных юристов-практиков. Многое из советской судебной практики по исполнению наследственных дел, безусловно, устарело. Одновременно некоторые основополагающие положения и вопросы судебной практики прошлых лет остаются актуальными и в наше время.

Коллизионное право, в том числе коллизионные вопросы наследования изучали и изучают, освещают и исследуют многие зарубежные ученые — коллизионисты: французские — А. Пилье (A.Piller), Е. Бартен (E.Bartin), И. Нибуайе (I.Niboye) — немецкие — М. Вольф (M.Volf), Ф. Кан (F.Kan), В. Кук (Kuk), В. Риз (Riz), Б. Карри (Karri) — американский ученый А. Биль (A.Beale) — итальянский исследователь национального коллизионного права Р. Амати (R.Amati) — английские ученые — Моррис (Morris), Дж. Чешир (D.Cheshir), П. Норт (P. North), X. Кох (Y.Koyh), У. Магнус (U.Magnus), П. Винклер фон Моренфельс (P.Vinkler fon Morenfels).

Отметим, что удачно найденные решение вопроса применимого права, сформулированные и обнародованные в публикациях названных исследователей выдержали испытания временем и применяются в современном коллизионном праве большинства стран, России в том числе. К ним можно отнести коллизионные привязки: «lex rei sitae», «lex loci actus», «lex fori», «lex cause», широко применяемые при разрешении коллизионных вопросов наследственных отношений с иностранным составом. Хотя их толкование и применение и ныне сопряжено с определенными сложностями, они служили и служат достаточно четкими ориентирами в бесчисленном множестве национальных правовых норм и обычаев, относящихся к наследственным отношениям с иностранным составом.

И все же примечательность сложившейся ситуации в МЧП по вопросам наследственных отношений состоит в том, что в рассуждениях сторонников изменений коллизионного метода регулирования и их противников оказалось много справедливого. Так, достижение предсказуемости при рассмотрении дел в сфере МЧП, значительная часть которых, наряду с другими (семейными, деликтными) составляют дела в области наследственных отношений весьма ощутимо и непосредственно связано с защитой прав иностранцев в России и граждан России за рубежом. И первые, и вторые должны иметь представление о возможном исходе рассмотрения и разрешения их наследственных дел. Не разработанными и пока дискуссионными являются вопросы определения оптимальных принципов выбора применимого права при регулировании наследственных отношений с наличием коллизий. Важное значение имеет также разработка вопросов «конфликта квалификаций», «отсылки к закону третьей страны» (обратная отсылка), «публичного порядка», анализа и использования кодифицированных норм международных конвенций по наследованию с иностранным составом.

Таким образом, исследование и научное освещение всего комплекса теоретических, методологических и практических вопросов правового регулирования наследственных отношений в МЧП не только актуально, но и жизненно необходимо для развития современного законодательства по наследованию и науки МЧП Российской Федерации.

Объект, предмет и методология диссертационного исследования.

Объектом исследования являются правоотношения, возникшие по поводу наследования при условии, когда сам наследодатель, наследники или наследуемое имущество имеют иностранный состав.

Предметом исследования являются материально-правовые и коллизионно-правовые нормы и практика их применения в процессе наследования по завещанию с иностранным составом.

Методологическую основу исследования составляет общенаучный диалектический метод и частнонаучные методы познания: системный, формально-логический и сравнительно-правовой. Названные методы использованы в диссертации в комплексе с целью объективного исследования, анализа и освещения возникновения и исполнения наследственных отношений международного характера. Цели и задачи исследования.

Основной целью настоящей диссертационной работы является комплексный анализ правового регулирования наследования по завещанию в международном частном праве. Для достижения и положительного разрешения общей цели в диссертации поставлены следующие задачи:

— осуществить научный анализ основных понятий и категорий в наследственных правоотношениях с иностранным составом;

— раскрыть формы и виды завещаний с иностранным составом в праве Российской Федерации и праве государств, принадлежащих к романо-германской и англо-американской правовым системам;

— исследовать наследственные правоотношения в коллизионном праве государств Европы и России и использование «территориального принципа» и принципа «личного закона» при выборе права для их разрешения;

— осветить теоретические и практические проблемы «конфликта квалификации» в процессе выбора и применения иностранного права для разрешения коллизионных проблем в ходе наследования с иностранным элементом;

— проанализировать коллизионные проблемы и способы их разрешения в ходе принятия, отказа и отстранения от наследства при наследовании по завещанию в праве государств Европы и Российской Федерации;

— выяснить возможные способы использования унифицированных норм международных конвенций в процессе правового регулирования наследования по завещанию с иностранным элементом. Теоретическая база исследования.

Теоретическую основу диссертационной работы составляют научные работы российских и зарубежных ученых-юристов, законодательные и нормативные акты Российской Федерации, зарубежных стран и международных конвенций по наследственному праву. В процессе исследования использовались теоретические выводы, отраженные в трудах С. С. Алексеева, Л. П. Ануфриевой, М. М. Богуславского, М. И. Брагинского, М. И. Бруна, Л. Н. Галенской, Г. К. Дмитриевой, Н. Ю. Ерпылевой, В. П. Звекова, И. С. Зыкина, Е. В. Кабатовой, В. М, Корецкого, В. В. Кудашкина, М. Н. Кузнецова, И. И. Лукашука, Л. А. Лунца, А. Л. Маковского, Ф. Ф. Мартенса, Н. И. Марышевой, Г. К. Матвеева, А. И. Муранова, P.A. Мюллерсона, Т. С. Никитюка, Т. Н. Нешатаевой, Б. Э. Нольде, И. С. Перетерского, М. Г. Розенберга, A.A. Рубанова, О. Н. Садикова, A.C. Скаридова, Ю. К. Толстого, Г. Ю. Федосеевой, В. Г. Храбскова, Т. В. Чепига.

Многообразие теоретических концепций по предмету исследования было изучено в работах зарубежных ученых — X. Де Аречага, А. Батиффоля, П. Винклер фон Моренфельса, М. Вольфа, М. Иссада, Дж. Кордеро Мосс, X. Коха, У. Магнуса, И. Нибуайе, П. Норта, Л. Рапе, А. Фердросса, К. Цвайгерта, Дж. Чешира.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в следующем:

— впервые в правовой литературе предпринята попытка комплексного исследования правового регулирования наследования по завещанию в международном частном праве в качестве самостоятельного правового института;

— предложен авторский вариант определения понятия завещания с иностранным составом;

— сформулирована новая классификация форм и видов завещаний с иностранным элементом;

— предложено внести изменения в российское законодательство в отношении определения публичной формы завещания;

— предложено внести изменения в статью 1129 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в отношении формы и сроков составления и исполнения международных завещаний, оформляемых в чрезвычайных обстоятельствах;

— высказаны новые аргументы в отношении права завещать свое имущество несовершеннолетними лицами в возрасте от 14 до 18 лет;

— предложена новая редакция статьи 1187 Гражданского Кодекса Российской Федерации, устанавливающая, что толкование коллизионных норм и разрешение «конфликта квалификаций» осуществляется по закону страны суда и по применимому праву;

— обоснована необходимость ратификации Российской Федерацией Гаагской (1961г.) и Вашингтонской (1973г.) конвенций, касающихся формы завещательных распоряжений.

Основные положения, выносимые на защиту:

1 .Наследование по завещанию в международном частном праве является самостоятельным правовым институтом с присущими ему нормами, теоретическими положениями, понятиями и категориями.

2.3авещание с иностранным составом следует понимать как одностороннюю сделку, носящую лично-формальный характер, предмет которой пересекает границы двух и более государств, направленную на определение юридической судьбы имущества наследодателя после смерти.

3.С целью облегчения процесса реализации завещания с наличием иностранного элемента, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах, целесообразно внести в статью 1129 Гражданского Кодекса Российской Федерации следующие положения:

3.1. Пункт 1 со слов «.изложение гражданином последней воли в простой письменной форме.» дополнить формулировкой «либо в форме устного заявления».

3.2. Пункт 2 дополнить положением, в соответствии с которым увеличивается срок действия данного завещания с одного до трех месяцев.

4. В целях определения понятия публичной формы завещания представляется целесообразным закрепить ее в Гражданском Кодексе Российской Федерации в главе 61, посвятив ей отдельную статью так, как это сделано во Франции, Германии, Австрии и других странах. Формулировка данного понятия может быть представлена следующим образом: завещатель вправе совершить завещание устно в присутствии двух свидетелей. При записи завещания могут быть использованы любые технические средства. Указанное завещание должно быть собственноручно подписано завещателем и свидетелями, передано нотариусу и оформлено в соответствии с требованиями, предъявляемыми к нотариально удостоверенным завещаниям.

5. Для того, чтобы внести определенность в отношении завещательной правоспособности несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 18 лет, представляется необходимым предоставить указанной категории граждан право завещать, то есть распоряжаться на случай смерти своими заработком и стипендией. К заработку также приравниваются вознаграждения за использование произведений литературы, науки и искусства, изобретений иных результатов творческой деятельности.

6.В виду недостаточности, закрепленных в ст. 1187 «Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению» ГК РФ разъясняющих коллизионных норм, необходимо внести в п.п. 1 и 2 названной статьи следующие дополнения:

1.При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется по праву страны суда.

2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право, то есть право страны, с которой связано данное правоотношение".

7. Опыт государств-участников действующих конвенций в сфере международно-правовой регламентации отношений по наследованию актуален для Российской Федерации. В связи с этим необходимо ратифицировать подписанные ранее СССР конвенции: Гаагскую о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (5 октября 1961 года) и Вашингтонскую о единообразном законе о форме завещательного распоряжения (5 октября 1973 года), что позволило бы обеспечить выбор наиболее оптимальных принципов применимого права при разрешении наследственных дел с наличием иностранного элемента.

Теоретическая и практическая значимость работы состоит в том, что в диссертации содержатся новые подходы к анализу правового регулирования наследования по завещанию в международном частном праве. Теоретические положения и практические рекомендации, содержащиеся в исследовании могут быть использованы в правотворческой деятельности, регламентирующей формы и виды завещательных распоряжений, а также вопросы выбора применимого права в ходе регулирования наследования международного характера по завещанию. Отдельные положения диссертации могут быть использованы в учебном процессе при преподавании курса международного частного права.

Апробация результатов исследования.

Диссертация обсуждалась на совместном заседании кафедр конституционного и международного права, гражданского права и процесса Российского государственного социального университета. Основные теоретические положения и выводы диссертационного исследования изложены в четырех публикациях автора, а также использовались при чтении лекций и проведении семинаров по курсу «Международное частное право» в Российском государственном социальном университете. Результаты исследования, выводы, предложения и рекомендации были апробированы в выступлениях автора на научно-практических конференциях и научных семинарах, в том числе: научно-практической конференции «Реформы законодательства в России: проблемы и перспективы» (Москва, 2003) — научно-практической конференции «Актуальные проблемы реализации Конституции Российской Федерации: теория и практика» (Москва, 2004) — научно-практической конференции «Проблемы развития российского законодательства» (Москва, 2005) — VIII Ежегодных научных чтениях юридического факультета РГСУ «Ювенальное право в системе юридических наук» (Москва, 2006).

Структура работы определяется ее целями, задачами и характером исследования. Работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя десять параграфов, заключения и списка использованной литературы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

В современном мире миграция людей, поиск и выбор нового места жительства и нового гражданства приобрели лавинообразный характер. Существенно расширилась и интернационализировалась предпринимательская и коммерческая деятельность. В силу этих причин неизмеримо увеличилось число наследственных отношений с иностранным элементом (составом), регулирование которых входит в сферу применения норм международного частного права. Искусство определения предсказуемости, стабильности при рассмотрении наследственных дел в сфере МЧИ непосредственно связаны с установлением и защитой прав граждан, которые должны иметь представление о возможном исходе наследования с международным составом. С этой точки зрения необходимо не только оптимальным образом определять с помощью коллизионных норм применимое право, но и учитывать к каким последствиям это приведет, какие материально-правовые нормы, к которым отослали коллизионные, будут применены и будет ли конкретное наследственное отношение с иностранным составом урегулировано наиболее разумно и справедливо.

В соответствии с основной целью диссертации анализ коллизионно-правового регулирования наследственных отношений с иностранным составом позволяет сделать следующие выводы:

1 .Наследование по завещанию в международном частном праве является самостоятельным правовым институтом с присущими ему теоретическими положениями, понятиями и категориями. В гражданском праве стран мира и международном частном праве в целом устоялась и применяется понятие наследования по завещанию с иностранным составом как односторонняя сделка, устанавливающая порядок правопреемства в правах и обязанностях наследодателя в отношении имущества (наследственной массы) после его смерти. Воля наследодателя МЧП обличена в предписанную законами государств форму и выступает гарантом для него в том, что судьба его наследства будет именно таковой, какую завещатель определил для него в специальном юридическом документезавещании. Законодательство Российской Федерации и стран Европы отдает предпочтение наследованию по завещанию. В Великобритании наследование по завещанию практикуется с IX в., во Франции с XIII в., в России с XIV в. В настоящее время в ГК РФ установлено, что распорядиться имуществом на случай смерти «можно только путем совершения завещания».

2. Равно как и в национальном праве, в МЧП завещание обличено в строго определенную форму. В современном российском законодательстве, как и в большинстве европейских государств, применяется три формы завещания с иностранным составом: собственноручное письменное, публичное и тайное. Каждое из них используется в конкретных условиях, располагает своими достоинствами и особенностями, но порождает одинаковые правовые последствия — переход наследства к указанным в завещании лицам.

Согласно современному российскому законодательству не допускается нотариальное удостоверение завещания через представителя завещателя, а также совершенное двумя и более лицами, так как фактически такое завещание может быть исполнено только при одновременной смерти всех составивших его наследодателей, что маловероятно.

3. Завещание международного характера классифицируется не только по форме, но и по видам. Это завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным, завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах, условные завещания, завещательные распоряжения на наследование денежных средств в банках, общее завещание супругов и договоры о наследовании.

В новом российском законодательстве отсутствует общее завещание супругов и договоры о наследовании, которые используются при случае в странах Европы и США.

Существующее разнообразие видов завещательных распоряжений с иностранным составом позволяет законоприменителю лучше и полнее учесть интересы иностранцев при наследовании на территории России и гражданами РФ в других государствах.

4. Безусловным требованием национального законодательства стран мира и международного частного права является тот факт, что завещание может быть совершено лишь лицом, обладающим в момент его составления дееспособностью в полном объеме. Дискуссионным на сегодняшний день является вопрос о праве завещать свое имущество лицам, не достигшим 18 лет. Новое российское законодательство разрешило этот спор в пользу лиц, не достигших 18 лет, но ставших дееспособными путем эмансипации или с момента вступления в брак, т. е. когда у всех названных лиц возникает полная гражданская дееспособность, включая, разумеется, и право завещать. В этом состоит своеобразие закона РФ в отличие от ГГУ и ФГК, в которых способность к составлению завещания возникает по исполнении 16 лет. Следовательно, только составленное дееспособным лицом завещание будет действительным и при наличии в нем иностранного состава подлежит исполнению в любом государстве современного мира.

5. Одной из центральных проблем в наследовании с иностранным составом по завещанию является выбор применимого права. Анализ законодательства РФ и стран Европы показывает, что законодатели нередко вкладывают различный смысл в это понятие.

Принципы выбора применимого права закреплены в гражданском законодательстве и международных договорах (конвенциях). Но при всех различиях в современном наследственном праве в МЧП широко и успешно применяются такие общие коллизионные привязки как: «место нахождения» имущества (как недвижимого, так и движимого) — «место жительства» наследодателя или его «личный закон» (гражданство). Выбор оптимального закона на основе названных принципов, широко используемых в английском, американском, германском, французском и российском праве, обеспечивает решение коллизионных вопросов наследственных отношений с иностранным составом и разрешение их наиболее справедливым образом.

6. Коллизионный метод регулирования наследственных отношений с иностранным элементом наряду с его очевидными достоинствами имеет свои недостатки. Одним из главных недостатков является структурное несовпадение коллизионных норм различных государств в сфере наследования, что приводит к «конфликту квалификаций» или «обратной отсылке». Вследствие принятия обратной отсылки наследование, например, после иностранца недвижимого имущества может оказаться подчиненным различным законам, а иногда и нескольким, если недвижимое имущество находится не в одной, а в нескольких странах.

7. Принятию наследства в международном частном праве предшествует его открытие. Правовое назначение открытия наследства состоит в наличии юридического факта, с которым общая теория права связывает возникновение наследственных правоотношений. Принципиальное значение имеет включение по примеру законодательства Франции, Германии, Англии, Венгрии и других государств в ГК РФ ч. 3. специальной статьи нормативно закрепившие юридические факты, определяющие открытие наследства — смерть наследодателя или признание его умершим, в результате решения суда. Принятие наследства в его двух формах формальной и фактической при имеющихся несовпадениях в законодательстве разных стран играет все же ключевую роль, так как обеспечивает юридически регулируемый переход прав на наследственное имущество к наследникам, названным в завещании. Наконец, общим правилом, закрепленным в национальном законодательстве многих государств, является невозможность принятия наследства в какой-либо его части или с оговорками.

8. В теории и юридической практике международных наследственных отношений существует правило, что принятие наследства не является абсолютно обязательным. Отказ от наследства, предусмотренный в законодательстве государств мира, российском в том числе, призван обеспечить право выбора наследнику, который при необходимости может не принять наследство. По этой проблеме при полном совпадении в правовом обеспечении отказа от наследства имеются существенные расхождения по форме, способам, механизму отказа, а также по кругу лиц, участвующих в этом юридическом действии, к наследованию отказа, к срокам и способам изменения первоначального отказа от наследства. По законодательству РФ и государств Европы не может отказаться от наследства переживший супруг, ибо такой отказ означает единовременный отказ от права собственности на супружескую долю, что является юридически неверным и неприемлемым фактом.

9. С целью гармонизации коллизионных норм, используемых для выбора применимого права при международном наследовании, государства заключают международные договоры, устанавливающие унифицированные коллизионные нормы. Такие договоры могут быть двусторонними и многосторонними и содержать не только коллизионные, но и унифицированные материально-правовые нормы, имеющие свойство исключать «коллизионный вопрос». Таким свойством обладают только нормы международных договоров, регулирующие наследственные отношения с иностранным элементом непосредственно, т. е. без обращения к национальному закону.

Анализируемые в данной работе международные конвенции в сочетании с национальными нормами существенным образом облегчают выбор оптимальных вариантов применимого права для решения вопросов наследования с иностранным составом. Следует отметить важную роль, которую играют в правовом регулировании наследственных отношений с иностранным составом региональные соглашения и консульские конвенции, освещение которых выходит за пределы настоящей работы.

На основе исследования сформулированы следующие предложения:

1. В диссертации предложена авторская версия понятия завещания с иностранным составом, а именно: «односторонняя сделка, носящая лично-формальный характер, предмет которой пересекает границы двух или более государств и направленная на определение юридической судьбы имущества наследодателя после смерти».

2. В третьей части ГК РФ в специальных статьях содержатся юридические обоснования двух форм завещания. Здесь же в ст. 1125 по сути дела узаконена третья — публичная форма завещательного распоряжения. На наш взгляд целесообразным является посвятить публичной форме завещания отдельную статью, подобно тому, как это сделано во Французском, Германском, Австрийском, Швейцарском и кодексах других государств.

3. Следует увеличить срок действия завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах с одного до трех месяцев. Актуальность данного предложения возрастает в условиях сложной криминогенной ситуации в современной России и существование территорий, в пределах которых практически ведутся военные действия. Находясь в таких условиях, граждане, совершившие завещательное распоряжение в чрезвычайных условиях не всегда смогут оформить его и надлежащим образом удостоверить у нотариуса в течение одного месяца.

4. Можно вести дискуссию о возможности совершения так называемых «домашних завещаний», а в редких подходящих для этого случаях признать действительным «устное наследственные распоряжение» путем принятия на первый случай хотя бы подзаконного акта.

5. Дальнейшей разработки на уровне теории и правоприменения требует проблема условного завещания, в частности, нормативного определения правомерных и неправомерных условий, вносимых наследодателем в такое завещательное распоряжение с тем, чтобы не нарушались гарантированные Конституцией права и свободы граждан РФ, в том числе иностранных граждан, наследуемых в пределах территории России.

6. По примеру законодательства Германии, Франции, Венгрии и многих других государств необходимо более широко отразить в российском законе право на завещание несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, что внесло бы определенность в обоснование фактической стороны дела, как и что могли бы завещать несовершеннолетние.

7. В нормативных актах многих стран по-разному трактуется понятие «применимое право». Предлагаю в законодательном порядке установить, что выбор применимых норм иностранного права должен осуществляться не только на основании национального закона, но и на основе международных конвенций, содержащих не только унифицированные материальные, но и унифицированные коллизионные нормы.

8. Опыт других стран по участию в кодификации норм наследственного права с иностранным составом актуален для Российской Федерации. Однако из шести международных конвенций, Россия не участвует ни в одной из них, хотя СССР в свое время подписала две из них (Гаагскую 1961 г. и Вашингтонскую 1973 г.) Но даже эти конвенции не ратифицированы современной Россией. Присоединение к двум вышеназванным конвенциям было бы полезным для нашей страны, так как сочетание норм национального права и норм международных конвенций в ходе регулирования наследственных отношений с иностранным составом, как показывает опыт других стран, приводит к наиболее обоснованным и справедливым результатам.