Сравнительно-правовой анализ договоров посредничества в праве России и Китая и их применение для организации экспорта российских товаров на рынок КНР

Актуальность темы

исследования.

Интерес автора к выбору данной темы определяется слабой изученностью этого вопроса в российско-китайских отношениях. Некоторые проблемы российско-китайской торговли являются не полностью изученными из-за отсутствия доступа российских юристов к непереведённым нормативно-правовым актам, юридической литературе КНР и другим первоисточникам. Потребность в изучении этих проблем диктуется возрастающей активностью российского бизнеса в целях освоения новых зарубежных рынков для организации экспорта российских товаров.

Российские предприятия перерабатывающей промышленности, которая стала оживляться в современных условиях, стали испытывать острую потребность в новых рынках сбыта своей продукции.

Обновление оборудования и технологий вызвало рост: производства, и соответственно конкуренцию между предприятиями на отечественном рынке. Объём внутреннего рынка стал недостаточным для полной реализации уже произведённых товаров, для загрузки имеющихся производственных мощностей и их дальнейшего развития.

Китайский рынок привлекает внимание любого производителя огромным количеством потенциальных потребителей товаров, а также их расту- • щей покупательской способностью.

Однако экспорт российских товаров, особенно не сырьевых, сталкивается с определёнными трудностями, которые исторически и искусственно формировались в российско-китайской торговле.

Освоение рынка какой-либо страны предполагает обязательное знание её права, включающего в себя действующее законодательство, судебно-арбитражную практику и правовую доктрину государства. Право Китая как делового партнёра и по сей день изучено слабо, так как слаба имеющаяся база для научных исследований. В России не хватает юристов, владеющих китайским языкомпереведённая на русский язык юридическая литература КНР ограничивается отдельными нормативно-правовыми актами, которые со временем устаревают, а обновление идёт медленно и в недостаточном объёме.

Не секрет, что торгово-экономические интересы предпринимателей разных стран чаще противостоят друг другу, чем совпадают. Поэтому достоверная экономико-правовая информация играет решающую роль при оценке фактических обстоятельств внешнеэкономического сотрудничества и принятии решений во внешнеторговой сделке.

Китайское гражданское законодательство, особенно подзаконные нормативно-правовые акты центральных и местных органов государственного управления, регулирующие торгово-экономические отношения, всегда были труднодоступны иностранцам даже в получении их официальным путём. К тому же юриспруденция, изложенная на китайском языке, трудна для понимания и требует специальной юридической подготовки.

В торгово-экономических отношениях не информированность контрагента, невозможность для него проверить полученную информацию и факты, позволяет другой стороне извлекать дополнительные выгоды из такой ситуации. В таком положении контрагент часто совершает ошибки, которые в дальнейшем ему трудно исправить. Как правило, эти ошибки тесно связаны с незнанием законодательства или неправильной квалификацией правовых понятий. Очень часто, те правовые нормы, которые преподносились партнёром как императивные, на деле оказывались диспозитивными, т. е. в своё время контрагент мог бы сделать выбор, более выгодный для себя, а не наоборот. Для азиатских стран торговля всегда была важнейшей сферой деятельности и источником получения добавочной стоимости. Поэтому подобные действия здесь нередки и расцениваются окружающими (но не правом) как искусство торговли.

Такая избирательная закрытость для внешнего мира не мешает китайской правовой науке иметь высокий уровень развития, а китайцам быть достаточно искушёнными в правовых вопросах, касающихся имущественных и денежных отношений, особенно в сфере торговли.

В Китае проводятся обширные исследования частного права государств, где Китай имеет экономические интересы. Особенно изучается право ближайшего соседа — России. С этой целью в Китае созданы и функционируют научно-исследовательские институты и центры по изучению России, её экономики, политики, права. От Академии общественных наук КНР до периферийных университетов приграничных провинций — везде занимаются изучением различных сторон жизни российские общества (государственного строя, законодательства и права, экономики и рынка). Для молодёжи в КНР проводятся олимпиады студентов и молодых учёных, а также специализированные конференции по вопросам российско-китайского сотрудничества. Например, в конце июля 2001 года в г. Харбине при органг-зационной поддержке Хэйлунцзянского университета прошла региональная студенческая олимпиада по правовым проблемам российско-китайской торговли. К сожалению, на ней не было ни одного представителя из России.

Степень разработанности темы.

Основная масса научных исследований по Китаю проводится экономистами, историками и филологами1. Все они, если и затрагивают правовые вопросы в экономическом, историческом или бытовом аспектах, то очень незначительно. Экономисты делают упор на анализ и обобщение статистических данных. Историки изучают быт и традиции китайского общества на разных этапах развития. Филологов интересуют вопросы китайского языка и диалектов, китайской литературы, мифологии, культуры и фольклора. В последнее время стала модной тенденция изучения роли КНР в геопо См., например: Дальний Восток России — Северо-Восток Китая: исторический опыт взаимодействия и перспективы сотрудничества: Материалы междунар. науч.-практ. конф. (Хабаровск. 1 -3 июня 1998 г.) / Дальневост. гос. науч. б-ка. — Хабаровск: Издат. дом «Частная коллекция», 1998. — 320 е.: Гельбрас В. Г. • Китайская реальность России. -М.:ИД «Муравей», 2001.-320 с. литической мировой системе, в процессе глобализации и сгратегического партнёрства.

В таких исследованиях вопросы частного права обычно не рассматриваются. Однако при его тесной связи с экономической жизнью общества, а также с его историей, довольно трудно объективно изучать экономику или историю Китая, не касаясь вопросов правового обеспечения жизни китайского социума.

Среди российских специалистов, занимающихся фундаментальным изучением современного права Китая, можно назвать Х. Ахметшина, Н.АхметшинаЛ.ГудошниковаК.Егорова, В. Еременко, Н. Ловягина, Е. Пащенко, А. Петухова, а также Р.Шепенко.

По отдельным вопросам гражданского права и процесса КНР заслуживают внимания работы дальневосточных китаеведов И. Мажарова, М. Дроздова, Р. Саяпина, которые стараются восполнить имеющиеся пробелы по актуальным проблемам торгово-экономических отношений России и Китая. Однако специальные комплексные исследования по практическим проблемам российско-китайской торговли отсутствуют. Количество этих проблем в настоящее время растёт, особенно в связи с малым и средним бизнесом, активно участвующим во внешнеэкономической деятельности2.

Дефицит научных работ по китайской правовой тематике, а также отсутствие в исследованиях по экономике, истории, квалифицированной правовой оценки рассматриваемых вопросов, способствуют формированию одностороннего, иногда даже искажённого представления об этой стране и о российско-китайских отношениях. Это отражается, прежде всего, на торгово-экономических и политических отношениях между Россией и Китаем и перспективах их развития.

2 См., например: Берлин Е. Чёрный нал и жёлтая опасность. // Эксперт. 2002. № 11. — 18 мартаЛавренков И. Китайская стена: наших химиков выдавливают с рынка КНР. // Эксперт. 2002. № 8. С. 50−51. Пальшин К. Гонения на металлургов: наша сталь попала под подозрение и в Китае. // Известия.-2002. — 16 мартаКо-роп Е., Фупсенко А. Стихию сначала надо организовать. // Известия. — 2002. — 08 мая.

Поэтому тема данной диссертации может считаться достаточно исследованной ранее лишь в той степени, в какой она относится к российскому гражданскому праву. Теоретическую основу диссертационного исследования в области российского гражданского права составляют научные труды известных советских и российских цивилистов, коллизионистов и теоретиков права, в том числе правоведов дореволюционной России: М. Агаркова, Д. Генкина, А. Гордона, О. Иоффе, Л. Казанцева, Л. Лунца, Н. Марышевой, Н. Нерсесова, В. Позднякова, И. Покровского, М. Розенберга, Ю. Толстого, И. Шерешевского, Г. Шершеневича. Торговое посредничество, договоры поручения и комиссии, действующие в современном российском праве, исследованы достаточнополно Г. Авиловым, М. Брагинским, В. Витрянским, Н. Егоровым, Ю. Калмыковым, М. Кротовым, Т. Магнутовой, Н.Сухановым. Общие вопросы договорного права и торгового посредничества в международном обороте исследованы в работах М. Богуславского, Н. Вилковой, С.Рябикова. При написании диссертации также использовались труды западных правоведов Р. Давида, К. Шмиттгоффа, а также документы Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Гаагской Конференции по унификации международного частного права, Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) и Международной Торговой Палаты (МТП). Кроме этого, при проведении настоящего исследования рассматривались отдельные вопросы международного коммерческого дела и внешнеэкономического маркетинга, которые являются предметом постоянного изучения отечественными и зарубежными экономистами: Л. Абалкиным, И. Герчиковой, А. Гранбергом, Р. Кокоревым, Э. Кочетовым, Н. Моисеевой, Г. Шагаловым, В. Щербаковым, Я. Корнаем, Ф. Котлером, Ф.Хайеком.

Что касается вопросов, связанных с исследованием гражданского и смежного с ним законодательства КНР в области экспортно-импортных операций, а также продвижения российских товаров на рынок КНР с применением договоров соответствующих видов, то работа автора диссертации осуществлялась следующим образом:

— изучение теоретической части проводилось на основе первоисточников, т. е. использовались законы и иные подзаконные акты на китайском языке, а также комментарии и научные работы китайских правоведов (Ван Ляньго ЗЕдЁИ, Гао Фупин Ли Гогуан Ма Цзюньцзюй ЦШЦЪ, Мэн Чжаоцян Сун Шули 5ШЛ, Хуан Цзинь йдй «Юй Яньмань и др.). Для исследования использовались законодательство Российской Федерациимеждународно-правовые акты в области внешней торговли и экономики (многосторонние и двусторонние), а также опубликованные обзоры китайской и российской судебно-арбитражной практики3, в том числе Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС РФ). Кроме этого, использовались научные работы российских правоведов, китаеведов В.ГельбрасаВ.Столяренкодиректора Института Дальнего Востока РАН М.Титаренко. Использовались авторефераты диссертаций, диссертации, монографии, опубликованные переводы китайского законодательства на русском языке, а также материалы периодической печати двух стран.

Прикладная часть диссертации основывается на практической работе автора с некоторыми российскими предприятиями. Исследования велись на.

3 / efts, fflrtcjlliaa. — ЛЖ: ftftdilKtt. 1999, 4. 767 и. (Анализ классических судебных дел по внешнеторговым спорам. / Составители: Цзинь Ци, Тянь Бинчуань. — Пекин: Юридическое издательство. Апрель, 1999. — 767 с.)-/.

— JfcS?: ttflSUilKtt. 1999.-611 PL (Анализ классических дел Международного торгово-экономического третейского суда / Издание НИИ Международного коммерческого арбитража Китая. — Пекин: Юридическое издательство, 1999. — 611 е.) — Практика Международного коммерческого арбитражного суда. Научно-практический комментарий / Составитель и автор комментария М. Г. Розенберг. — М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997. — 288 е.- Сборник постановле/шй Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Издание второе, переработанное п дополненное. — М.: ПБОЮЛ Грачёв С. М&bdquo- 2001. — 896 с. протяжении всего времени написания работы на основе фактических данных, полученных с участием субъектов предпринимательской деятельности.

Цель диссертационного исследования.

Цель настоящей работы состоит в исследовании проблем, имеющихся в сфере правового регулирования обязательств из договоров международного торгового посредничества в российско-китайском сотрудничествев разработке теоретических и практических основ использования договоров торгового посредничества для организации экспорта российских товаров в Китай и организации их реализации внутри Китая с учётом особенностей гражданского законодательства КНР и РФ.

В ходе работы автором были поставлены следующие задачи:

— показать возросшую сложность внешнеэкономических отношений с китайскими торговыми партнёрами в условиях неравноправного партнёрства и усиления взаимной конкуренции, обосновать необходимость использования посреднических договоров для повышения эффективности экспортной деятельности российского бизнеса;

— сделать доступными для российских заинтересованных лиц теоретические и практические правовые основы организации экспорта российской готовой продукции в КНРрешение задачи по организации экспорта российских товаров с учётом особенностей китайского и российского законодательства, торгово-экономических политик обеих странпредостеречь российских производителей, поставщиков, иных заинтересованных лиц от возможных ошибок при осуществлении внешнеэкономической деятельности с китайскими партнёрами с целью упорядочения этой деятельности и снижения количества конфликтовповышения юридической грамотности при оформлении договорных отношений;

— предложить органам государственного управления рекомендации по повышению защиты экспортной деятельности российских компаний и эффективности экспорта российских товаров на зарубежные рынки, способствующие. развитию перерабатывающей промышленности, увеличению экспорта готовой продукции по сравнению с экспортом сырья, укреплению и защите национальных экономических интересов.

Объектами настоящего диссертационного исследования являются:

1. Гражданское законодательство, правовая доктрина, судебно-арбитражная практика Китая и России по вопросам посредничества.

2. Сложившаяся система внешнеэкономических связей в сфере посреднической деятельности между хозяйствующими субъектами России и Китая.

3. Посреднические договоры, исследованные автором в настоящей диссертации, разделяются на несколько групп. Во-первых, это виды посреднических договоров, предусмотренные и российским, и китайским законодательством: договор поручения, договор комиссии.

Во-вторых, это институты посредничества и посреднические договоры, предусмотренные только российским законодательством. К этой группе относятся институт коммерческого представительства, агентский договор и договор возмездного оказания услуг.

К третьей группе относятся договоры, закреплённые только в китайском законодательстве — это договор простого («чистого») посредничества.

К четвёртой группе отнесены договоры, которые не закреплены в российском и китайском законодательстве, но применяются во внутренней' предпринимательской деятельности этих стран для расширения сбыта товаров и в международном торговом обороте для расширения экспорта. К этой группе относятся договоры дистрибьюторства.

Некоторые учёные-правоведы также относят к посредническим договорам договоры доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, лизинга (финансовой аренды) и факторинга (финансирования под уступку денежного требования).4 Однако в рамках ' настоящей диссертации указанные виды посреднических договоров рассматриваться не будут в силу следующих причин:

1) договор о доверительном управлении имуществом не используется при организации экспортных поставок. Иначе говоря, он не связан с темой настоящей диссертации и поэтому отсутствует практическая целесообразность рассматривать его в данной работе;

2) договоры коммерческой концессии, факторинга и финансовой аренды — это сложные виды договоров, каждый из которых требует самостоятельного научно-правового исследования их особенностей и роли в возможной экспортной деятельности российских компаний. Например, важными особенностями договора коммерческой концессии являются вопросы лицензионных обязательств, государственной регистрации договоров коммерческой концессии, использования и защиты исключительных прав российского производителя или экспортёра. Эти вопросы следует изучать в сравнении с законодательством КНР, в первую очередь, в области интеллектуальной собственности. Договоры факторинга и финансовой аренды могут использоваться при организации экспортной деятельности российских компаний в целом, но как отдельные комплексы финансово-кредитных инструментов они требуют отдельного изучения, особенно в совокупности с правом КНР;

3) эти договоры требуют изучения не только нормативно-правовых документов и материалов судебной практики, но и партийных документов (например, материалов съездов Коммунистической партии Китая, заседаний Президиумов ЦК КПК КНР) и политико-партийных установок, оказывающих большое влияние на их использование.

4 См. например: Еилкова H.Г. Договорное право в международном обороте. — М.: «Статут», 2002. — 511 е.- Брагинский М. И., Витряискпй В. В. Договорное право. Книга третьяДоговоры о выполнении работ и ока • зании услуг. — M.: «Статут», 2002. — 1038 с.

Предметом исследования являются договорные отношения в сфере международного и отечественного посредничества.

В ходе исследовательской работы использовались следующие методы: сравнительно-правовой и системный анализ, аналогия и обобщение, диалектический (прежде всего, на основе принципов историзма и разрешения противоречий), логический и синтетический методы.

Научная новизна и практическая ценность работы обусловлены качественным обновлением гражданского законодательства в России и в Китае в последние годы:

1. Некоторые виды гражданско-правовых отношений появились в современном российском гражданском законодательстве только с принятием соответствующих частей Гражданского кодекса РФ от 30. 11. 1994 г. и 26. 01. 1996 г. 5 Автор имеет в виду институт коммерческого представительства, договоры агентирования, возмездного оказания услуг, коммерческой концессии, доверительного управления имуществом. Эти виды договорных отношений вызывают немало вопросов в практической деятельности хозяйствующих субъектов. Кроме этого, уже принята третья часть Гражданского кодекса РФ, имеющая непосредственное отношение к рассматриваемым внешнеэкономическим договорным отношениям.6.

В 1999 году в Китае был принят Закон КНР «О договоре» от 15. 03. 1999 года, который заменил несколько законов КНР, действующих ранее. После вступления этого закона в силу прекратили своё действие закон КНР «О хозяйственном договоре» от 13. 12.1981 года в редакции от 02. 09. 1993 годазакон КНР «О техническом договоре» от 23. 06. 1987 годазакон КНР «О внешнеэкономическом договоре» от 21. 03. 1985 года. Кроме этого, значительные изменения в гражданское законодательство КНР были внесены в.

5 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. II. 1994 г.№ 51-ФЗ//СЗ РФ. 1994.№ 32. Ст. 3301- Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01. 1996 г. № 14 — Ф3 // Российская газета. 1996. 6. 7. 8 февраля. !

6 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 01.112 001 г. № 146-ФЗ // Российская газета. 2001. 28 ноября. связи со вступлением КНР во Всемирную Торговую Организацию (далееВТО). Эти изменения затронули статус иностранных предпринимателей в Китае, а также условия осуществления ими торгово-экономической деятельности на территории КНР.

Поэтому в работе анализируются направления развития современного права России и Китая, применяемого в рассматриваемых правоотношениях, а также специфика положения иностранных предпринимателей в Китае.

Конкретная практическая ценность данной работы состоит в сравнении и систематизации теоретических правовых основ о договорах торгового посредничества, действующих в Китае и Россииразработке и проверке механизма использования этих знаний в практической внешнеэкономической деятельности российских компаний с целью экспорта российских товаров в Китай при ограничении торговой деятельности иностранных предпринимателей в КНР. Изложение полученных знаний и опыта п доступной форме и их распространение среди российских предприятий-экспортёров позволит российскому бизнесу взять инициативу по выходу готовой продукции на рынки Китая в свои руки, обеспечив рост защищённости, эффективности и объёма экспорта.

Опыт практического применения результатов исследования.

Практическая работа и написание диссертации велись в процессе сотрудничества с некоторыми российскими предприятиями и организациями. В основном, это предприятия перерабатывающей промышленности, которые первыми ощутили необходимость в расширении рынков сбыта своей продукции. Среди них: ОАО «Амур-Пиво» (г. Хабаровск) — ОАО «Комбинат Кондитерский «Спутник» (г. Хабаровск) — ОАО «Балтимор-Амур» (г. Хабаровск) — ОАО «Торгово-Финансовая Компания «КАМАЗ» (г. Набережные Челны) — ОАО «Золото Якутии» (г. Якутск).

Среди других организаций, также вовлечённых в проведённую работу, можно назвать Дальневосточную Торгово-Промышленную Палату РФ (г.

Хабаровск) — Центрально-Сибирскую Торгово-Промышленную Палату (г. Красноярск) — Представительство Правительства Республики Саха-Якутия в г. Хабаровске.

Основные положения, содержащиеся в диссертации, опубликованы в следующих печатных работах автора:

1. Некоторые особенности российско-китайской приграничной торговли (опыт и размышления)//Дапьневосточный оптовик. 2000. № 13. С. 12−13- Экономический лабиринт. 2000. № 10. С. 28−29.

2. Путь российского товара на китайский рынок (огорчения и надежды) //. Дальневосточный оптовик. 2000. № 21. С. 8−9- Экономический лабиринт.

2000. № II. С. 30−31.

3. Некоторые особенности оформления контракта с китайским партнёром //Дальневосточный оптовик. 2001. № 7. С. 3−4- Экономический лабиринт.

2001. № 2. С. 41−42.

4. Российский третейский суд слабоват для споров с китайскими должниками/Экономический лабиринт. 2000. № 10. С. 28- № II.

С. 32- Вестник Центрально-Сибирской Торгово-Промышленной Палаты.

2001. № 6 (ноябрь/декабрь).

5. Амур-Пиво: выход на рынок Китая — первый опыт.//Международная газета «ПИВО». 2001. № 11−12. С. 8. Бизнес в промышленности. Переработка пищевой продукции. — 2002. № 4. С. 3 — 4.

6. Проблемы экспорта готовой продукции на азиатские рынки (на примере рынка Китая.//Приамурские ведомости. 2002. — 24 января. С. 3. Бизнес в промышленности. Переработка пищевой продукции. 2002. № 2. С. 9−11- Дальневосточный оптовик. 2002. № 12. — С. 2−3- Экономический лабиринт.

2002. № 3. С. 44−45.

7. Несколько советов по созданию совместных предприятий в КНР. // Экономический лабиринт. 2002. № 4. — С. 53 — 55- Коринф: контакты, рынки мира, информация. 2002. № 17. — С. 17−21- Управление компанией. 2002. №.5 (12). С. 56−60.

8. Договоры посредничества в законодательстве КНР и их использование для организации экспорта российских товаров. // Практический маркетинг. 2002. № 70 (12. 2002). — С. 13−17- Законодательство и экономика. 2003. No 4 (24). С. 70 — 74.

Настоящая диссертационная работа обсуждалась на кафедре гражданского права Хабаровской государственной академии экономики и права, на кафедрах гражданского и международного права Юридического института Дальневосточного государственного университета. Автором диссертации также был подготовлен и проведён ряд передач на Хабаровском краевом радио о проблемах российско-китайской торговли и экономического сотрудничества. Материалы исследования активно используются автором при чтении курса лекций по экономике и праву КНР на факультете восточных языков Хабаровского государственного педагогического университета. Материалы второй главы диссертации были использованы при подготовке реферата «Китайские компании приграничной торговли и их место в международной преступной деятельности», выполненного в 2003 году в рамках программы малых фантов Владивостокского центра по изучению организованной преступности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

В заключении настоящей диссертации автор вновь обращает внимание на то, что правовые системы' Китая и России относятся к континентальной правовой системе, и поэтому обладают большим сходством. Но в тоже время право этих стран имеет ряд принципиальных отличий, вызванных разным характером и степенью заимствований некоторых понятий и институтов из англо-американской правовой системы.

Необходимость таких заимствований, как правило, была обусловлена потребностями развития и совершенствования торгово-экономических отношений. А неодинаковый характер этих заимствований объясняется несхожими условиями исторического, общественного и экономического развития^ которые к настоящему времени уже сформировали принципиальные различия между некоторыми основными понятиями обязательственной части гражданского права.

Знание отличий правовой квалификации понятий гражданского права-России и Китая особенно важно в условиях расширения торговли между двумя странами, усиления экономического сотрудничества и увеличения количества совместных проектов. Рост таких взаимоотношений всегда сопровождается ростом торговых споров, выявлением коллизий между законодательствами двух государств и ' необходимостью защиты национальных интересов субъектов международных гражданских правоотношений.

В настоящее время развиваются процессы глобализации и всемирной интеграции государств, усиливаются тенденции в стремлении к единому мировому рынку, в связи с чем унифицируются правила международной торговли и обычаев делового оборота. Но в то же время, в противовес этим процессам обостряются проблемы защиты национальных интересов, поддержки отечественных товаропроизводителей и стратегически значимых отраслей национальной промышленности.

Протекционизм и торговые войны стали обычными явлениями в борьбе государств за свои экономические интересы, за новые рынки сбыта товаров и рынки приобретения сырья.

В этой экономической борьбе каждое государство имеет возможность создавать свои правовые средства, позволяющие ему решать задачи по защите своего рынка и наступления на чужие рынки. Примером такого инструмента для торговли с Россией может служить созданный Китаем механизм использования «китайских экспортно-импортных компаний приграничной торговли» в качестве внешнеторговых посредников, обеспечивающих Китаю активное освоение российского рынка. Поэтому российским юристам, экономистам и предпринимателям необходимо знать особенности правового статуса и деятельности этих компаний, чтобы понимать их роль в организации системы внешней торговли Китая с Россией и возможности использования этих посредников для организации экспорта российских товаров на рынок Китая.

Посредничество в торговле — это не только правовое явление, но и тактический приём для проникновения товара на новый рынок, который можно и нужно использовать, когда ограничены возможности производителя или экспортёра по самостоятельному выходу на новый рынок. Для эффективного использования этого приёма в торговле с Китаем, российским экспортёрам необходимо не только знать и понимать особенности правового регулирования посреднической деятельности у. себя в стране, но и в стране предполагаемого торгового партнёра.

Теория договорного посредничества в праве Китая и в правеРоссии имеет несколько существенных отличий, которые необходимо учитывать и использовать при построении торгово-экономических отношений с китайскими партнёрами для организации экспорта российских товаров в Китай.

1. Основной нормативно-правовой акт, регулирующий отношения посредничества в России — это действующий Гражданский кодекс РФв Китае отношения посредничества регулируются «Общими положениями гражданского права КНР» от 12. 04. 1986 года и Законом КНР «О договоре» от 15. 03. 1999 года.

2. Основные виды посреднических договоров, предусмотренных законодательством России для целей торгового посредничества — это договор поручения (представительства), договор комиссии, договор агентирования. Основные виды посреднических договоров, предусмотренных законодательством Китая — это договор поручения, договор комиссии, договор простого («чистого») посредничества. Эти виды договоров могут активно применяться российскими предпринимателями для расширения рынка сбыта товаров и организации экспорта товаров из России, в частности на рынок Китая.

3. Главное отличие договорных отношений поручения в праве Китая и в праве России состоит в том, что страны по-разному квалифицируют правовое понятие представительства. Право России рассматривает представительство только в его узком (прямом) смысле, т. е. представитель вправе совершать действия по исполнению поручения только от имени представляемого. Право Китая толкует понятие представительства расширительно, включая в него косвенное представительство. Таким образом, представителю позволяется действовать от своего имени в интересах представляемого и приобретать права и обязанности или для представляемого, или для себя. Это отличие определяет остальные отличия отношений поручения между правом России и правом Китая. Например, в силу этого, правила о договоре поручения в праве Китая могут применяться при регулировании отношений комиссии.

4. Также существенным отличием в отношениях поручения по праву КНР является применение солидарной ответственности при нарушении обязательств из отношений прямого представительства. В отношениях косвенного представительства по праву KHF и во всех отношениях поручения по праву России применяется долевая ответственность.

5. Ниже приведена схема 1, наглядно показывающая возможный механизм применения договорных отношений поручения в российско-китайской торговле.

Отличия договоров поручения по законодательству России и Китая приведены в Приложении (см. табл. 1).

PC.

Схема 1. Использование договора поручения в российско-китайской личаются по своему определению. Право России понимает отношения комиссии шире, чем право Китая: по китайскому законодательству комиссионер совершает от своего имени только торговые сделки, то есть только те, которые совершаются возмездно в целях торговли (купли-продажи, перепродажи) товара. По российскому законодательству допускается совершение комиссионером всех видов общегражданских сделок (в т.ч. и торговых). По общему правилу возмездность этих сделок предполагается, но в российском законодательстве не говорится об исключительной торговой направленности этих сделок. Однако в отношениях комиссии по российскому праву имеется достаточно много вопросов, которые не урегулированы законодательством. Поэтому возникает много проблем при урегули торговле.

6. Отношения комиссии в праве Китая и в праве России несколько отровании спорных вопросов на практике. Например, в российском законодательстве. не определены ответственное лицо и размер компенсации в случаях причинения убытков комитенту, если имущество продано комиссионером по цене ниже согласованной, или если имущество куплено по цене, выше установленной. В этой коллизии право Китая регулирует отношения комиссии более последовательно и более определённо.

Ниже приведена схема 2, показывающая возможное применение договора комиссии в российско-китайской торговле. Отличия в правовом регулировании договоров комиссии по законодательству России и законодательству Китая приведены в Приложении (см. табл. 2).

Схема 2. Использование договора комиссии в российско-китайской.

7. В отличие от российского законодательства агентский договор в законодательстве Китая не предусмотрен. Однако в практике международной торговли Китая агентские договорные отношения встречаются часто. Об этом свидетельствует китайская судебная практика, также рассмотренная автором диссертации. В России и в Китае, при заключении сторонами договора агентирования во внешней торговле за основу берутся Рекомендации Международной Торговой Палаты. Так как для российского законодательства этот вид договорных отношений является относительно новым, а в законе КНР «О договоре» он не закреплён вообще, то автор исследования торговле рекомендует сторонам внимательно отнестись к составлению этого договорак определению прав, обязанностей и ответственности сторон.

Ниже приведена схема 3, показывающая возможное применение договора агентирования по модели договора комиссии в российско-китайской торговле. Отличия в правовом регулировании договоров агентирования по законодательству России и законодательству Китая приведены в Приложении (см. табл. 3).

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ Л КИТАЙСКАЯ НАРОДНАЯ.

Схема 3. Использование договора агентирования (по модели дого-вора комиссии) в российско-китайской торговле.

8. В законодательстве Китая предусмотрен ещё один вид договорных отношений, который можно отнести к посредническим — это так называемый договор простого («чистого») посредничества" или маклерства. Для права России этот договор не является новым, но в действующем Гражданском кодексе РФ этот вид отношений не закреплён. Однако аналогичные виды правоотношений закреплены в других российских нормативно-правовых актах, например, в Кодексе торгового мореплавания РФ, а также законах РФ, регулирующих деятельность посредников на рынке ценных бумаг и фондовых рынках. В России такие посредники именуются брокерами и осуществляют специализированные виды деятельности. Так как граждан.

РЕСПУБЛИКА X ское законодательство России допускает заключение сторонами и иных видов договоров, не предусмотренных действующим законодательством, то стороны вправе заключить договор по примеру договора простого посредничества, действующего в праве Китая.

Ниже приведена схема 4, показывающая применение договора простого посредничества. Отличия в правовом регулировании этого вида правоотношений по законодательству России и законодательству Китая приведены в Приложении (см. табл. 4).

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ.

КИТАЙСКАЯ НАРОДНАЯ РЕСПУБЛИКА.

Схема 4. Использование договора простого посредничества в российско-китайской торговле.

9. Кроме вышеприведённых способов посредничества в российско-китайской торговле, для практического решения задачи продвижения своих товаров на рынок Китая и организации постоянных экспортных поставок российские компании-экспортёры также могут использовать следующие комплексные формы организации экспортной работы с использованием китайских компаний-посредников: а) привлечение китайских экспортно-импортных компаний приграничной торговли в качестве посредников для экспорта российского товара в Китай, то есть для доставки его конечному китайскому потребителю, не имеющему внешнеторговой лицензии. Условия посредничества должны определяться соглашением трёх сторон — российского экспортёра, китайского экспортно-импортного посредника и конечного китайского потребителя. Иначе говоря, работа должна строиться по следующей схеме: российский экспортёр (производитель или поставщик) находит китайского фактического потребителя товара, у которого нет внешнеторговой лицензии. Российский экспортёр и китайский потребитель путём заключения соглашения о сотрудничестве договариваются о всех условиях поставки товара (количество и качество товара, условия поставки, цена, особенности оплаты и др.) и определяют китайского посредника из числа экспортно-импортных приграничных компаний. Затем китайский потребитель заключает с этой приграничной компанией внутренний посреднический договор, условия которого соответствуют предварительной договорённости с российским экспортёром. Согласно действующему законодательству КНР это будет договор комиссии, т.к. комиссионер будет осуществлять внешнеторговую деятельность от своего имени. Вознаграждение экспортно-импортному посреднику (комиссионеру) устанавливается на основании цены, уже согласованной между китайским потребителем (комитентом) и российским экспортёром (третьим лицом). После заключения внутреннего посреднического договора (договора комиссии), китайский комиссионер (экспортно-импортная приграничная компания) заключает с российским экспортёром договор международной купли-продажи товара на известных условиях (см. также схему 3) — б) привлечение китайских экспортно-импортных компаний, в том числе и приграничных, для организации поставок российских товаров китайско-российским совместным предприятиям, одним из учредителей которые является сама российская компания-экспортёр.

Так как внешнеторговая деятельность предприятий с иностранными инвестициями в КНР имеет существенные ограничения по самостоятельному импорту иностранных товаров, то такое предприятие должно будет заключать внутренние договоры комиссии с китайскими компаниями, имеющими внешнеторговую лицензию. По данному договору комиссии совместное предприятие будет выступать в качестве комитента, а китайская экспортно-импортная компания — в качестве комиссионера по закупке товара у российского экспортёра (см. схему 5).

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ.

КИТАЙСКАЯ НАРОДНАЯ РЕСПУБЛИКА.

Внутренний договор комиссии по закупке товаров.

Схема 5. Использование договоров комиссии и купли-продажи товаров на базе совместного предприятия.

10. В настоящей диссертации проведёно сравнительно-правовое исследование только основных договоров посредничества, через которые реализуются отношения участников внешней торговли. Творческое применение этих договоров во внешней торговле, а также в других областях экономического сотрудничества может создать новые взаимоотношения и новые возможности для участников.

Автор считает, что решение любой практической российско-китайской проблемы лучше всего начинать со сравнительно-правового анализа соответствующих вопросов права обеих государств. Это даёт обширнейший материал для познания, помогает найти новые пути решения и объединить волю обеих сторон на преодоление имеющихся препятствий.

В обычаях защиты диссертации, со стороны оппонентов, желающих, чтобы тема диссертации не оставалась только предметом научной дискуссии, часто выдвигаются требования о внесении предложений в совершенствование российского законодательства. В этом они видят практическое использование диссертации.

Однако автор диссертации, не льстя себе близостью к органам, обладающим законодательной инициативой, считает, что данное научное исследование должно, в первую очередь, оказывать конкретную, практическую помощь широкому кругу российских предпринимателей: показывать совместимость законодательств стран партнёроввыявлять слабые места торгового партнёра-соперникаразрабатывать методы, способы, приёмы, помогающие преодолевать препятствия чужого законодательства, и все эти знания, в конечном счёте, должны защищать российского бизнесмена на внешнем рынке, придавая ему уверенность и силу в своих действиях.

Кроме этого, вряд ли нужно «собирать» в своём законодательстве все хорошие особенности права других государств, которые, несмотря на глобализацию экономики и унификацию международного права, всё равно будут отражать свои собственные неповторимые национальные интересы.