Тенденции развития торгового права Европейского Союза

Актуальность темы

исследования. Вторая половина XX века для Европы стала периодом интенсивной интеграции, в результате чего на ее территории образовалось новое объединение, включающее на сегодняшний день уже двадцать семь государств — Европейский Союз (далее — ЕС). Ядром, основой ЕС является общий внутренний рынок, вокруг которого развивается и европейское право. Внутренний рынок предполагает отмену препятствий свободе передвижения товаров, лиц, услуг и капитала между государствами-членами ЕС. Различия в национальном праве существенно осложняют процесс заключения трансграничных договоров, создают правовую неопределенность в договорных отношениях между хозяйствующими субъектами разных государств, ведут к увеличению транзакционных издержек, что препятствует экономической интеграции и сотрудничеству государств Европы. Необходимость устранения названных правовых ограничений и обеспечения беспрепятственной и свободной торговли поставило задачу гармонизации частного права стран-участников ЕС, что являлось существенным условием завершения процесса создания общеевропейского товарного рынка.

Изначально проводилась гармонизация только отдельных секторов частного права, что находило отражение в издании органами ЕС директив по различным аспектам договорного права и регламентов в отношении договоров коммерческого агентирования, договоров франшизы, дистрибьюторских договоров и некоторых других торговых договоров в целях защиты конкуренции. Директивы касались, как правило, потребительских договоров. Сфера коммерческих контрактов в частноправовом аспекте на наднациональном уровне оставалась практически неурегулированной. Исключение составляли принятые в сфере международного торгового права международные конвенции, унифицировавшие как коллизионные, так и материальные нормы: Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее — Венская конвенция) и другие.

Процесс дальнейшей гармонизации европейского частного права определялся двумя факторами. Во-первых, постепенно приходило осознание необходимости «всеобъемлющей гармонизации» частного права1. Во-вторых, международные конвенции вскоре обнаружили недостатки в качестве инструмента гармонизации права, поскольку процесс их подготовки, ратификации и внесения в них изменений перестал соответствовать быстро меняющимся механизмам функционирования торгового оборота. Ограниченность и фрагментарность, которые сопутствовали использованию конвенций, в условиях стремления к «всеобщей» гармонизации дополнительно способствовали отказу от их дальнейшего применения как инструмента гармонизации национального права участников ЕС. Помимо этого, в 90-е годы активность европейских властных структур в области гармонизации частного права значительно снизилась.

Перечисленные обстоятельства вызвали всплеск внимания к проблеме создания общеевропейского частного права со стороны представителей науки. Центральное место в академической деятельности заняли вопросы формирования единого европейского договорного права. Так, по инициативе и при участии ведущих ученых в области права были разработаны Принципы международных коммерческих договоров (далее — Принципы УНИДРУА)2, ^.

Принципы европейского договорного права (далее — Принципы ЕДП), Принципы европейского права (далее совместно с Принципами ЕДППринципы)4, Кодекс европейского договорного права (далее — Кодекс Гандольфи)5.

1 Так, в 1994 году Европарламентом была озвучена идея создания Общеевропейского кодекса частного права (Common Code of European Private Law). См.: Resolution on the harmonization of certain sectors of the private law of the Member States, OJ С 205 (519), 06.05.1994.

2 Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, 2004 / Пер. с англ. A.C. Комарова. М.: Статут, 2006. Разработаны Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА), имеющим статус межправительственной организации, членом которой является также и Российская Федерация (URL: http://www.unidroit.org/).

3 Принципы европейского договорного права. Части I, II (1999) и III (2003) / Пер. с англ. Б. И. Пугинского, А. Т. Амирова // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2005. № 3, № 4. Разработаны Комиссией по европейскому 4.

Возобновившаяся с 2001 года в области договорного права деятельность Еврокомиссии и Европарламента, когда было издано Сообщение о европейском договорном праве6, явилась стимулом для реализации ряда других проектов в области европейского договорного и частного права. Был подготовлен Проект общего справочного документа (далее — DCFR), Принципы европейского страхового права (далее — Принципы ЕСП), Принципы действующего договорного права ЕС (Acquis Principles)8. В июле 2010 года Еврокомиссией была выпущена Зеленая книга «О путях развития в направлении европейского договорного права для потребителей и бизнеса», призванная начать новый этап дискуссий о дальнейшем развитии европейского договорного права9.

Представляется важным видеть связь между разработкой перечисленных документов и отмеченной в теории права тенденцией европеизации правовой сферы, связанной с постепенным вытеснением из правового поля Европейского Союза национального права и его источников и замены их общеевропейскими правовыми институтами. В качестве одной из характеристик этого процесса называется создание «нового европейского правопорядка», «более совершенного», нежели глобальный (мировой) правопорядок10. Действительно, при подготовке перечисленных выше сводов договорного права ученые стремились сформулировать наилучшие правила для регулирования договорному праву, объединившей ученых для подготовки Принципов ЕДП (URL: http://frontpage.cbs.dk/law/commission on europeancontractlaw/).

4 Принципы европейского права. В 14-и т. Sellier. European Law Publishers (Германия) в сотрудничестве с Bruylant (Бельгия), Oxford University Press (Соединенное Королевство) and Staempfli Publishers Ltd. (Швейцария). 2006;2010. Разработаны Научной группой по созданию Европейского гражданского кодекса (URL: http://www.sgecc.net/).

5 Европейский кодекс договорного права (Версия на английском языке). Книги I (2002) и II. Разработан Академией юристов европейского частного права, Милан, Италия (URL: http://www.accademiagiusprivatistieuropei.it/#EN'). Текст проекта кодекса доступен по указанной ссылке.

6 Communication from the Commission to the Council and the European Parliament on European contract law, OJ C255/1, 13.09.2001.

7 Principles of the Existing EC Contract Law (Acquis Principles). Contract I «Pre-contractual Obligations, Conclusion of Contract, Unfair Terms», sellier. european law publishers. 2007. Principles of the Existing EC Contract Law (Acquis Principles). Contract II «General Provisions, Delivery of Goods, Package Travel and Payment Services», sellier. european law publishers. 2009. Разработаны исследовательской группой Acquis Group, созданной в 2002 году с целью проведения исследования действующего частного права ЕС. Результаты этого исследования составили рабочий материал для подготовки проекта CFR. (URL: http://www.acquis-group.org').

8 Информация об этом проекте доступна на следующем ресурсе: URL: http://wvvw.uibk.ac.at/ziviirecht/restatement/europe.html (Дата обращения: 13.05.2010).

9 Green Paper from the European Commission «On policy options for progress towards a European Contract Law for consumers and business», Brussels, 01.07. 2010 COM (2010) 348 final.

10 Марченко M.H. Правовые системы современного мира. М.: ИКД «Зерцало-М», 2009. С. 278. договорных отношений. При этом происходил не просто «отбор» наиболее удачных решений для практических ситуаций на основе исследования источников международного коммерческого права, национального права, lex mercatoria, научных трудов и других источников, но и были сформулированы принципиально новые правила, неизвестные ни национальному, ни международному коммерческому праву.

При таких обстоятельствах выявление направлений развития европейского торгового права представляет несомненный научный интерес и высокую значимость11.

Знание наиболее эффективных правил в сфере регулирования коммерческих отношений может быть использовано в целях совершенствования российского законодательства. Особое значение выявление тенденций развития европейского торгового права приобретает в свете взятого на себя Россией обязательства стремиться к постепенному достижению совместимости своего законодательства с законодательством ЕС, в том числе в области предприятий и предпринимательской деятельности12.

Российская Федерация является третьим по объему товарооборота.

1 -2 торговым партнёром стран ЕС после США и Китая, что ведет к заключению огромного количества международных коммерческих контрактов между европейскими и российскими организациями. Отечественные участники международных коммерческих отношений, выбирая в качестве применимого к их контракту право одной из стран-участниц ЕС, неизбежно столкнутся не только с национальным правом этих стран, но и с регулированием, создаваемым законодательными органами ЕС. Поэтому происходящие в ЕС процессы гармонизации права не могут не учитываться отечественными.

11 Как отметил академик РАН Кутафин O.E., «почти все новые тенденции развития современного права, в том числе конституционного и международного, находят свое отражение в праве Европейского Союза. Поэтому его изучение представляет собой бесценную возможность познакомиться с новейшими тенденциями, идеями и методами, представляющими собой последние достижения мировой правовой мысли». Европейский союз: Основополагающие акты в редакции Лиссабонского договора с комментариями. М.: ИНФРА-М, 2008. С. 6.

12 Ст. 55 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, учреждающего партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны (Заключено на о. Корфу 24.06.1994) / СПС КонсультантПлюс.

13Объем товарооборота между ЕС и Россией достиг в 2009 году 180 миллиардов евро. URL: http://trade.ec.europa.eu/doclib/docs/2006/september/tradoc 113 440. pdf хозяйствующими субъектами — участниками международных коммерческих отношений.

Необходимость глубокого изучения частного права ЕС и регулирования международных коммерческих контрактов признается российскими и зарубежными учеными14. Изучение тенденций развития торгового права ЕС и, в особенности, правил о коммерческих договорах также актуально в контексте обсуждения принятия торгового кодекса РФ, основной частью которого должен стать раздел, посвященный коммерческим договорам.

Другим свидетельством актуальности темы настоящей работы является тот факт, что торговое право ЕС является приоритетным направлением исследований на кафедре коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова.

Объект и предмет исследования. Объектом настоящего исследования является правовое регулирование коммерческой деятельности в ЕС. Предметом настоящего исследования является современное торговое право, в том числе договорное право ЕС, его источники, а также основные тенденции его развития в условиях экономической глобализации, интернационализации хозяйственных связей и тенденции к унификации торгового права в общемировом масштабе. Ограниченность объема диссертационного исследования не позволила автору осветить все разделы торгового права, поэтому изложенное исследование ограничивается рассмотрением наиболее важных для торговой практики ЕС институтов, изучение которых представляет теоретическую и практическую ценность для отечественной юридической науки и практики.

Степень разработанности темы. В российской юридической литературе отсутствуют работы, посвященные выявлению тенденций развития торгового права ЕС и комплексному анализу договорного права ЕС. Проведенные исследования ограничиваются лишь анализом различных аспектов европейского договорного права или его отдельных институтов.

14 Например, проф. Вилковой Н. Г. и проф. Базедовым Ю.

Так, наиболее разработанной является проблематика унификации и гармонизации договорного права ЕС, ставшая предметом исследования проф. Вилковой Н. Г. в работе «Договорное право в международном обороте"15, кандидатской диссертации Сироткиной О. В. «Гражданско-правовые договоры в правовой системе Европейского Союза: проблемы унификации и гармонизации"16, в части роли Принципов ЕДП в этом процессе — кандидатской диссертации Ахаимовой Е. А. «Реализация Принципов европейского договорного права в зарубежном законодательстве"17. Тем не менее, выводы, сделанные в этих работах, требуют дополнения в свете подготовки в последние годы ряда новых актов, направленных на гармонизацию и унификацию договорного права ЕС.

Другие работы ограничиваются исследованием либо отдельных институтов частного или договорного права ЕС, либо анализом отдельных его источников. Так, например, в кандидатской диссертации Посохова С. П. «Ответственность за нарушение договорных обязательств в праве РФ и ЕС» приводится сравнительно-правовое исследование института гражданской ответственности в российском праве и праве европейских государств. Различные источники и институты европейского торгового права рассмотрены в учебнике «Гражданское и торговое право зарубежных государств» под ред.

1 о проф. Комарова A.C. и проф. Васильева Е. А., а также в уже упоминавшейся работе проф. Вилковой Н. Г. Наибольшее внимание российской юридической науки привлекли Принципы ЕДП, ставшие предметом исследования в многочисленных публикациях и научных работах.

Вместе с тем до настоящего момента в отечественной правовой науке не исследованы общие тенденции развития торгового права ЕС, их обусловленность и вероятная направленность. Не рассматривались такие.

15 Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте. — М.: Статут, 2004.

16Сироткина О. В. Гражданско-правовые договоры в правовой системе Европейского Союза: проблемы унификации и гармонизации. Дис. .канд. юрид. наук. Ставрополь, 2004.

17 Ахашюва Е. А. Реализация Принципов европейского договорного права в зарубежном законодательстве. Дис., .канд. юрид. наук. М., 2009.

18 Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, A.C. Комаров. — 4-е изд., перераб. и доп. В 2-х т. М.: Международные отношения, 2006. новейшие акты, как Проект общего справочного документа и Принципы европейского права, положения которых в будущем могут быть в той или иной форме санкционированы властными органами ЕС в качестве инструмента общеевропейского договорного права.

Теоретическая основа исследования. В связи с отсутствием в российской правовой литературе необходимых источников теоретическую основу настоящего исследования составили труды зарубежных ученых, в которых рассмотрена проблематика европейского частного права, включая договорное, в частности, Ю. Базедова, К. фон Бара, X. Беале, К. П. Бергера, М. И. Бонелла, Р. Циммерманна, М. Хесселинка, Э. Хондиуса, Я. Смитса, М. Буссани, Р. Гуде, С. Грюндманна, Р. Кристоу, У. Дробнинга, X. Кетца, О. Ландо, К. Цвайгерта, К. Шмиттгоффа, Э. Маккендрика, Дж. Шо, М. Шауба, X. Сивезанд, Т. Пфайфера, В. Бергманна, Ж. Б. Расина, А. Тененбаум, Г. Викера, В. Хеутгер, К. Джелошека, Дж. Гордли, Д. Стаудемейера и др.

При проведении настоящего исследования были использованы материалы зарубежных периодических изданий: European Review of Private Law, American Journal of Comparative Law, Oxford Journal of Legal Studies, Common Market Law Review, Electronic Journal of Comparative Law, — а также документы Европарламента, Еврокомиссии, Научной группы по созданию Европейского гражданского кодекса (Study Group on European Civil Code), Группы no исследованию действующего договорного права ЕС (.Acquis Group), Комиссии по европейскому договорному праву (Commission on European Contract Law), Группы по исследованию «общего стержня» европейского частного права {The Trento Common Core Project Group).

Поскольку в российской юридической литературе, за исключением уже названных работ, отсутствуют современные исследования по рассматриваемой тематике, диссертационная работа основана на изучении позиций и мнений, высказанных российскими юристами по близкой проблематике. В частности, это работы М. И. Кулагина, A.C. Комарова, С. Ю. Кашкина, М. Н. Марченко, И. И. Лукашука, Л. А. Лунца, Я. А. Карева, Б. И. Пугинского, А. Тынеля, Я.

Функа, В. Хвалея, Г. Ф. Шершеневича, А. И. Каминки, П. П. Цитовича, Е. А. Суханова, Н. Г. Вилковой, И. С. Зыкина, А. Н. Кучер и др.

Цели, задачи и методология исследования. Целями настоящего исследования являются, во-первых, выявление системы средств и методов регулирования коммерческой деятельности в праве ЕСво-вторых, сравнительный анализ различных уровней данной системы (национального, наднационального и международного торгового права) и их взаимовлияниев-третьих, определение основных характеристик и тенденций развития правового регулирования коммерческой деятельности в ЕС.

Достижение указанных целей предполагает последовательное решение следующих задач:

1) определение уровня разработанности проблематики понятия и сущности торгового права в трудах европейских ученых ЕС;

2) определение источников торгового права ЕС, а также их значения в регулировании коммерческой деятельности на различных этапах становления ЕС;

3) выявление основных факторов, влияющих на развитие европейского договорного права, а также взаимовлияния национального и наднационального договорного права и права международных коммерческих контрактов в процессе формирования единообразной системы европейского договорного права;

4) выявление основных тенденций развития европейского договорного права;

5) изучение развития правовой регламентации заключения, исполнения и расторжения торговых договоров в праве ЕС;

6) исследование существующего правового регулирования основных торговых договоров, а также определение направлений развития такого регулирования;

7) анализ развития законодательства ЕС об электронной торговле;

8) изучение процесса формирования института ответственности за нарушение торговых обязательств.

Поставленные задачи решаются посредством применения общих и специальных методов теоретического исследования. Изучаемые отношения рассматриваются в диссертации комплексно, во взаимосвязи и развитии. При этом применяются такие методы исследования, как формально-юридический, юридико-исторический, системно-правовой, структурный анализ. В работе широко используется сравнительно-правовой метод исследования. Это необходимо для выявления подходов к вопросам договорного права в рамках различных правовых систем. Преимущественно иностранный характер литературы по теме потребовал привлечения и перевода зарубежных материалов, при этом использовался лингвистический метод исследования.

Научная новизна исследования и обосновываемые выводы. В диссертации впервые в российской юридической науке проведено исследование, призванное выявить основные тенденции развития торгового права ЕС. Изучены предпосылки его возникновения, факторы, влияющие на его развитие, история развития и анализ современного состояния, а также тенденции развития.

Научная новизна исследования раскрывается в следующих сформулированных автором теоретических положениях и практических выводах и предложениях, выносимых на защиту:

1. Обосновывается вывод о том, что, хотя европейской доктриной не было выработано понятие наднационального торгового права, как и общеевропейского частного права, фактически на наднациональном уровне законодательства ЕС происходит процесс формирования специфического регулирования частноправовых отношений, складывающихся в сфере торговли.

2. Отмечается, что система источников торгового права ЕС включает два уровня: наднациональный (общеевропейские документы, а таюке международные акты) и национальный (торговые кодексы и иные законы). Отмечается усиление роли и значения источников мягкого права, представленных, главным образом, сводами права, обозначенными как Принципы (Principles) и имеющими ненормативный характер.

3. Показывается, что приоритетным направлением развития европейского частного права является договорное право, а также обосновывается вывод, что основной движущей силой развития наднационального договорного права является задача гармонизации и унификации национального договорного права государств-участников ЕС.

4. Делается вывод, что в процессе формирования европейского договорного права используется как секторальный метод, так и метод всеобъемлющей гармонизации. Использование данных методов предполагает, что параллельно с гармонизацией «секторов» договорного права (например, правил о коммерческом агентировании, несправедливых условиях и т. д.) ведется работа, направленная на создание всеобъемлющего единообразного регулирования.

5. Выявляются основные тенденции развития европейского договорного права: европеизация национального договорного права государств-членов ЕСсоздание единообразной системы договорного права, общего для всех государств-участников ЕСуглубление различий в режиме правового регулирования «потребительских» и коммерческих договоровсоздание частноправового регулирования видов коммерческих контрактов.

6. Выявляются направления развития правил о заключении, исполнении и расторжении коммерческих договоров: формулирование правил, регулирующих преддоговорный этап и предоставление информациипридание обязывающей силы обещаниям и заявлениям сторонзакрепление механизма разрешения проблемы «битвы проформ" — развитие института «несправедливых условий договора" — исключение формальных требований к форме договора и уведомленийрасширение перечня исключений из принципа pacta sunt servandaрасширение сферы действия принципа добросовестности и честной деловой практикизакрепление требования разумности как критерия оценки действий сторон и договорных условийзакрепление обязанности сотрудничества как стандарта поведения сторон коммерческих договоров.

7. Показывается, что в наднациональном договорном праве ЕС происходит процесс становления наднационального правового регулирования основных видов коммерческих договоров: договора купли-продажи, договора коммерческого агентирования, дистрибьюторского договора, договора франшизы, а также создаются правовые основы осуществления электронной торговлипроисходит формирование «наднационального» института коммерческого представительства.

8. Делается вывод о том, в сфере ответственности в европейском праве происходит процесс формирования института ответственности за нарушение торговых обязательств, получившего название «режима средств правовой защиты», развивается институт преддоговорной ответственности и принимаются меры к укреплению дисциплины в сфере платежей по коммерческим сделкам.

Теоретическая значимость исследования заключается в следующем:

1) в исследовании доказывается существование в наднациональном праве ЕС специфического фрагментарного (касающегося отдельных аспектов) регулирования частноправовых отношений, складывающихся в сфере торговли, и отмечается тенденция к переходу к всеобъемлющему регулированию таких отношений;

2) исследуется процесс становления европейского договорного прававыявляются факторы, определяющие направленность этого процесса, а также приоритетные для гармонизации институты договорного праваделаются предположения о направлениях развития европейского договорного права в будущем;

3) изучаются методы формирования единообразной, ориентированной на эффективное регулирование коммерческой деятельности, системы договорного права в условиях существования различий общего и континентального правапоказывается влияние на названный процесс традиций романо-германского и английского права, а также права международных коммерческих контрактов;

4) проводится детальное исследование процессов совершенствования регулирования основных видов коммерческих договоров, а также создания правовых основ электронной торговли;

5) анализируется процесс становления института ответственности за нарушение торговых обязательств в праве ЕС, выявляются специфические черты европейского «режима средств правовой защиты» в сравнении с национальным законодательством участников ЕС.

Практическая значимость исследования. Сделанные в диссертационной работе выводы и рекомендации могут быть использованы при реформировании действующего российского законодательства, что будет способствовать приведению его в соответствие с законодательством ЕС. Последнее является обязанностью, принятой на себя Россией на основании Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, что отмечалось выше.

Применение результатов исследования возможно при разработке договоров, заключаемых с иностранными контрагентами. На основании проведенного исследования возможна разработка практических рекомендаций предпринимателям, заключающим международные контракты с зарубежными контрагентами.

Работа создает основу для проведения дальнейших исследований, связанных с изучением проблематики европейского договорного права, европейского частного права, создания транснационального (глобального) коммерческого права. Работа заполняет пробел, существующий в российской правовой науке по исследуемой теме, и может быть использована в учебных целях для подготовки занятий и учебных курсов по специальностям: «Международное коммерческое право», «Международное экономическое право», «Международное частное право», «Гражданское право», «Коммерческое право», «Договорное право», «Европейское право», «Гражданское и торговое право зарубежных государств».

Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена на кафедре коммерческого права и основ правоведения юридического факультета Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова. Основные выводы и предложения, изложенные в диссертационной работе, обсуждены на заседаниях кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова. Основные положения исследования и их аргументация изложены в научных статьях автора.

Структура диссертационной работы. Диссертация состоит из четырех глав, шестнадцати параграфов, введения, заключения, библиографического списка литературы.

В первой главе работы рассматриваются понятие, сущность европейского торгового права, а также приводится классификация его источников. Во второй главе исследуются общие тенденции развития европейского договорного права. Третья глава посвящена правовому регулированию отдельных видов торговых договоров, института представительства, а также развитию законодательства ЕС об электронной торговле. В четвертой главе исследуется институт ответственности за нарушение торговых обязательств, а также направления его развития.

Заключение

.

Формирование общеевропейского товарного рынка и необходимость обеспечения беспрепятственной торговли на территории объединенной Европы поставили перед европейскими властями сложнейшую задачу — в условиях множественных различий в частном праве двадцати семи государств создать эффективную систему правового регулирования товарооборота между организациями, ведущими хозяйственную деятельность в различных государствах. Создание такой системы в настоящее время является одной из основных тенденций развития современного европейского права.

Представляется важным видеть многоаспектность процесса формирования «европейской» системы правовых средств и методов регулирования коммерческой деятельности, а также принимать во внимание факторы, определяющие направления развития такой системы. Важно учитывать, что в настоящее время в европейской юриспруденции происходит процесс теоретического осмысления наднациональных механизмов, создаваемых для частноправового регулирования отдельных сфер общественных отношений.

Формирование европейского частного права происходит под воздействием совокупности различных факторов, что определяет сложность и неоднозначность данного процесса. Основной тенденцией развития частного права является гармонизация гражданского и торгового права стран-участников ЕС, проведение которой определяется, главным образом, необходимостью устранения правовых препятствий свободному движению товаров и услуг в границах общего рынка ЕС. Соответственно, согласованность и единообразие частного права стран ЕС как основополагающая цель деятельности в области частного права служит основной движущей силой проводимых в этой области преобразований. Данная идея лежит в основе большинства научных проектов, реализуемых в настоящее время в области европейского частного права, а также политической деятельности властных структур ЕС. Эффект гармонизации достигается путем конструирования «наднациональных» единообразных норм, которые впоследствии могут реализовывать свой «гармонизирующий» потенциал различными способами (имплементироваться посредством директив в национальное законодательство, использоваться в качестве мягкого права, оказывать «неформальное» влияние на выносимые судебные решения либо конструируемые национальным законодателем правила).

Содержание создаваемых «наднациональных» правил помимо выполнения ими функции гармонизации определяется также рядом других факторов. Во-первых, велико влияние национального права, поскольку часто наднациональные нормы формулируются на основе сравнительного анализа норм национальных законодательств. И в этом контексте происходит сложный процесс взаимодействия между концепциями континентального и общего права, компромисс между которыми находит отражение в наднациональных нормах. Во-вторых, европейские наднациональные правила зачастую сходны либо идентичны правилам, зафиксированным в актах международного коммерческого права460. Наконец, и те и другие правила не просто заимствуются из национального и международного коммерческого права путем отбора наиболее эффективных решений для коммерческого оборота, но и «редактируются» представителями европейских законодательных органов либо представителями науки. Очевидно, что в ходе такого процесса возникают и принципиально новые правила. В дальнейшем эти правила, получив наднациональный статус (обязательный или необязательный), возвращаются в сферу национального права и оказывают воздействие на регулирование общественных отношений перечисленными выше способами (имплементация и др.). Таким образом, происходит «европеизация» частного права государств-участников ЕС, то есть замена национальных правил (институтов) новыми, европейскими правилами (институтами).

460 Что подтверждается, к примеру, сравнительным анализом положений Принципов ЕДП и Принципов УНИДРУА. В качестве другого примера можно привести положения Венской конвенции, которые оказали значительное влияние на содержание Директивы о потребительской купле-продаже и которые впоследствии были восприняты Принципами купли-продажи и отражены в положениях о купле-продаже ОСРЯ.

Что касается формы закрепления наднациональных правил, то здесь прослеживается тенденция к переходу (по крайней мере, на современном этапе развития европейского частного права) от использования в целях гармонизации общеобязательных документов к использованию актов, не обладающих обязательной силой. Таковы, например, анализировавшиеся в настоящей работе Принципы ЕДП, Принципы европейского права, академический проект CFR, Принципы УНИДРУА и другие «принципы» в области европейского частного права. Появление и широкое распространение такого рода документов свидетельствует о тенденции отхода европейской доктрины от основополагающего принципа юридического позитивизма, что неоднократно отмечалось в литературе (см. § 2 Главы I настоящей работы). В таком подходе в полной мере реализуется потенциал дозволительного метода регулирования, предполагающий необходимость сокращения избыточного законодательного регулирования договорных связей, расширение правой инициативы и самостоятельности хозяйствующих субъектов461. Одной из характеристик системы, создаваемой с помощью ненормативных сводов права, является положение, которое можно сформулировать как «преимущественно дозволительные и диспозитивные правиланемногочисленность обязательных правил, направленных на защиту (mainly default rulessome mandatory protection)"462. Данное положение подразумевает конструирование императивных правил только для регулирования тех аспектов договорных отношений, где требуется повышенная защита интересов одной из сторон.

В этой связи стоит отметить, что в деле формирования единообразного европейского частного права такие акты будут сохранять свои лидирующие позиции и в будущем до тех пор, пока не будет расширена компетенция союзных органов в области частного права и однозначно решен вопрос о том,.

461 Пугинский Б. И. Теория и практика договорного регулирования. С. 93.

462 См., например, VELIHesselinklRutgers! Bueno Diaz/Scotton/Veldmann, CAFDC. P. 93. каким должен быть общеевропейский наднациональный документ в области частного (договорного) права463.

Далее стоит подробнее остановиться на вопросе о субъектах формирования наднационального частноправового регулирования. Условно можно выделить следующие группы субъектов: европейские законодательные органы, представители науки, наднациональные судебные органы, национальные суды и законодательные органы, а также представители бизнес-сообществ. Очевидно, что наиболее значимую роль в современном процессе формирования общеевропейского регулирования играет именно академическая элита. Так, практически все основные проекты в области европейского частного и договорного права были реализованы именно группами ученых. При этом усилия академической элиты направлены именно на поиски вариантов создания всеобъемлющего общеевропейского инструмента частного (договорного) права (Принципы ЕДП, Принципы европейского права, Кодекс Гандольфи и другие). Европейские законодательные органы концентрируются на создании фрагментарного регулирования отдельных аспектов договорного права, точнее, на его наиболее актуальных проблемах (таковы, например, защита прав потребителей, регулирование агентских отношений, укрепление дисциплины в сфере платежей по коммерческим сделкам, антимонопольный контроль над договорами дистрибьюторства, франшизы и коммерческого агентирования, создание правовых основ электронной торговли и другие). В силу отмеченной в § 1 Главы II настоящей работы ограниченности компетенции союзных органов в области частного права деятельность европейских властей в области создания всеобъемлющего инструмента ограничивается в настоящее время координирующей и организационной функцией. Наднациональные судебные органы, хотя и выработали некоторые общие концепции и принципы, относящиеся к сфере частного и договорного права, тем не менее, вряд ли будут оказывать значимое влияние на развитие данных отраслей права в.

463 Последние предложения относительно природы и формы такого документа изложены в недавно изданной зеленой книге Еврокомиссии. См. Green Paper from the European Commission «On policy options for progress towards a European ContractLaw for consumers and business», Brussels, 01.07. 2010 СОМ (2010) 348 final. будущем, что уже отмечалось в литературе. Национальные законодательные органы и суды в большей степени определяют практику правоприменения наднациональных норм (посредством имплементации директив в национальное законодательство, применения их на практике и т. д.). Бизнес-сообщества также принимают участие в нормотворческой деятельности: представители бизнеса, во-первых, формируют практику делового оборота и обычаи, разрабатывают стандартные условия договоров, широко применяемые в коммерческой деятельности, и, во-вторых, участвуют в консультациях по вопросам европейского договорного права.

Перечисленные факторы продолжают оказывать влияние на формирование достаточно специфической системы европейского торгового права, а также определяют тенденции его развития.

Основной тенденцией развития европейского частного права, как было отмечено выше, является гармонизация гражданского и торгового права стран-участников ЕС. Долгое время приоритетное внимание в этом процессе отдавалось гармонизации договорного права европейских государств. Гармонизация договорного права осуществлялась (и продолжает осуществляться) с использованием двух методов — «секторального» метода и метода всеобъемлющей гармонизации.

На начальных этапах гармонизации законодательства использовался первый метод (секторальный), нашедший выражение в фрагментарном регулировании отдельных видов договоров. Однако проводимая таким образом гармонизация в наименьшей степени способствовала формированию единого правового пространства, поскольку ограничивалась лишь регулированием некоторых аспектов отдельных видов потребительских договоров. Собственно наднационального частноправового регулирования коммерческих контрактов не существовало, за исключением наличия ряда отрывочных правил о договоре агентирования, платежах по коммерческим сделкам, а также дистрибьюторских и иных аналогичных договорах, договорах франшизы в контексте конкурентного законодательства. Долгое время европейские власти лишь констатировали необходимость принятия единого регулирующего инструмента в сфере европейского частного права, не предпринимая в этом направление никаких мер.

Метод всеобъемлющей гармонизации воплотился в разработке и принятии в сфере европейского частного права ряда международных конвенции: Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Венской конвенции и других документов.

Однако вскоре международные конвенции как инструмент гармонизации обнаружили свои недостатки, а фрагментарное регулирование, созданное посредством директив, признавалось явно недостаточным для обеспечения беспрепятственной торговли между европейскими государствами в условия «взрывного» увеличения внутреннего товарооборота ЕС в последние десятилетия. Данные обстоятельства привели к тому, что в академических кругах стали активно разрабатываться своды права, которые не санкционировались властными органами в качестве общеобязательных документов, но приобретали широкое значение для законодательной, правоприменительной и научной деятельности. Содержание таких источников чрезвычайно важно учитывать при прогнозировании направлений развития европейского частного права в будущем.

В целом можно говорить о ряде тенденций в области правового регулирования коммерческой деятельности и, в частности, в сфере договорного права и ответственности за нарушение торговых обязательств.

В качестве фундаментальных, базовых тенденций развития могут быть названы следующие: европеизация национального договорного права государств-членов ЕСсоздание единообразной системы договорного права, общего для всех государств-участников ЕСуглубление различий в режиме правового регулировании «потребительских» и коммерческих договоровсоздание частноправового регулирования основных коммерческих контрактовформулирование европейских концепций в соответствии с правилами права международных коммерческих контрактов и в согласованности с ними.

В сфере правил о заключении, исполнении и расторжении коммерческих договоров в европейском договорном праве находят последовательное закрепление следующие особенности: формулирование правил, регулирующих преддоговорный этап и предоставление информациипридание обязывающей силы обещаниям и заявлениям сторонзакрепление механизма разрешения проблемы «битвы проформ" — развитие института «несправедливых условий договора" — исключение формальных требований к форме договора и уведомленийрасширение перечня исключений из принципа pacta sunt servandaрасширение сферы действия принципов добросовестности и честной деловой практикизакрепление требования разумности как критерия оценки действий сторон и договорных условийзакрепление обязанности сотрудничества как стандарта поведения сторон коммерческих договоров.

В праве ЕС происходит процесс становления наднационального правового регулирования основных видов коммерческих договоров', договора купли-продажи, договора коммерческого агентирования, дистрибьюторского договора, договора франшизы, договора страхования и др., а также создаются правовые основы осуществления электронной торговли. В сфере частноправовой ответственности в европейском праве происходит процесс формирования института ответственности за нарушение торговых обязательств, получившего название «режима средств правовой защиты», развивается институт преддоговорной ответственности и укрепляется дисциплина в сфере платежей по коммерческим сделкам.

Обозначенные выше тенденции следует учитывать при реформировании отечественного гражданского и торгового права, что становится особенно актуальным в свете принятия Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (далее — Концепция)464 и принятому Россией на себя обязательству стремиться к сближению своего законодательства с законодательством ЕС. Концепцией предполагается.

464 Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // СПС КонсультантПлюс.

введение

в российское гражданское законодательство ряда новых для российского частного права институтов, уже широко известных зарубежному праву, которые нашли отражение и в европейском праве. В числе таких институтов — институт преддоговорной ответственности {culpa in contrahendo), введение общих правил об исчислении и возмещении «абстрактных убытков», введение в гражданское законодательство принципа добросовестности в качестве одного из наиболее общих и важных принципов гражданского права, введение «принципа предвидимости» убытков, конструкции «акцепта на иных условиях», унификации правового режима совершения сделок с использованием бумажных документов и посредством средств связи, в том числе сети Интернет и беспроводной связи и другие. При введении таких изменений разработчиками Концепции предлагается опираться на «соответствующие правила иностранных правопорядков». Изучение и учет последних разработок в области европейского частного права, отражающих эволюцию перечисленных институтов, будет способствовать наиболее полной гармонизации российского законодательства с европейским.

Вместе с тем европейский опыт, представляющий «собрание передовых идей в области права», способен обогатить российское гражданское и торговое законодательство в большей степени, нежели чем это предлагается в Концепции. В первую очередь, это касается сферы российского договорного права и адаптации его к быстро меняющейся практике ведения торговой деятельности, а также его согласованности с правом международных коммерческих контрактов.

Так, с учетом анализа положений Принципов УНИДРУА, Принципов ЕДП, Принципов европейского права и проекта CFR целесообразно исследовать вопрос о возможности более полного урегулирования преддоговорных отношений сторон, не ограничиваясь лишь введением института преддоговорной ответственности, как это предлагается в Концепции. Большее значение в сфере торговой деятельности может быть придано требованиям разумности и соответствия честной деловой практике как критериям оценки (стандартам) поведения сторон, при этом такие стандарты могут распространяться на преддоговорный этап отношений сторон, стадии заключения, исполнения и прекращения договора. Легально закрепленный принцип сотрудничества сторон будет способствовать укреплению «цивилизованных» начал в отношениях сторон на стадии исполнения договора. В будущем реформированию могут быть подвергнуты нормы об отдельных видах договоров, закрепленных в ГК РФ, с целью их большей приспособленности для регулирования торговых операций. Так, представляется важным оценить целесообразность изменения норм о договоре купли-продажи и договоре агентирования (путем закрепления ряда специфических положений о коммерческой купле-продаже и коммерческом агентировании), договоре франшизы с учетом долгосрочного характера этих договоров. Кроме того, в качестве отдельного договорного вида могут быть закреплены правила о дистрибьюторском договоре. Основываясь на опыте Принципов европейского права и DCFR, перспективным видится обособление в науке и законодательстве группы договоров, направленных на продвижение товаров (коммерческое агентирование, дистрибьюторство, договор франшизы) на основе общей экономической функции, выполняемой этими договорами в торговом обороте. Направленность на продвижение товаров и организацию сбыта, а также долгосрочный характер таких договоров делают целесообразным выявление общих их черт и создание с учетом таких черт модели правового регулирования этих договорных видов. Исследование возможности и необходимости реализации перечисленных предложений в российском законодательстве может стать дополнительными мерами в направлении сближения российского гражданского и торгового права с европейским.

Представляется необходимым и перспективным также провести дальнейшие исследования возможностей использования для совершенствования отечественного законодательства других новейших разработок в области европейского частного права (отмены обязательности письменной формы договора, придания обязывающей силы заявлениям и обещаниям сторон, заключения договоров в электронной форме, системы мер и особенностей ответственности за нарушение договорных обязательств и других), что не только обогатит российскую правовую науку, но и будет способствовать созданию более эффективной системы правового регулирования коммерческой деятельности.