Правовое регулирование залоговых отношений в Йеменской Республике

Институт залога имеет многовековую историю развития. Разработанный и применяемый еще в Древнем Риме, залог затем был реципирован государствами средневековой Европы и Среднего Востока, где под воздействием национальных законодательств приобрел совершенно особые черты (например, в Германии и России). Ситуация изменилась в и 1 жизни молодого государства — (Йеменской Республики) — образованного 22 мая 1990 г. В связи с увеличением коммерческих рисков предпринимателей и кризисом неплатежей, в условиях политической и экономической нестабильности стали формироваться новые правовые системы. В этой ситуации залог с его принципом «верю не должнику, а вещи» вышел на первый план среди способов обеспечения исполнения обязательств. В 90 годы было принято несколько законов и специальные нормативные акты, регулирующие данное правоотношение. Наиболее важные из них, гражданский кодекс Йемена 1992 г. (с включенными в него нормами о залоге) Закон «О залоге недвижимого имущества» 1992 г. и Закон «О регистрации недвижимого имущества и сделок с ним» 1991 г.

Кроме этого, к имеющимся условиям, для нормального о функционирования института залога, в Йемене необходимы: рациональная и эффективная система регистрации объектов недвижимости и прав на них, квалифицированное и оперативное разрешение споров, возникающих из отношения залога, обоснованная процедура обращения взыскания на предмет залога.

Закон «О регистрации недвижимого имущества и сделок с ним» призван создать единую систему регистрации объектов недвижимости, однако для его эффективного использования необходимо принятие.

1 Йеменская Республика далее в работе будет обозначаться Йемен.

2 Гражданский кодекс Йеменской Республики (далее ГК Йемена). Глава III.

3 Закон № 39 был издан Приказом республики от 12 сентября. — Сана, 1991. некоторых подзаконных актов и создание системы агентств по регистрации объектов недвижимости.

Переходному периоду нашей экономики сопутствуют такие негативные явления, как инфляция, падение уровня производства, повсеместные неплатежи за поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги. В такой ситуации широкое использование ранее весьма популярного способа обеспечения исполнения обязательств — неустойки теряет практический смысл. В самом деле, по договору неустойки контрагент не имеет денежных средств, для уплаты долга, штрафа или пени.

В этом смысле залог обладает несомненными преимуществами. Во-первых, договор залога имущества обеспечивает наличие и сохранность этого имущества на тот момент, когда должнику придется рассчитываться с кредитором, причем стоимость заложенного имущества будет возрастать пропорционально уровню инфляции. Во-вторых, залог имущества должника обеспечивает кредитору возможность удовлетворить свои требования за счет предмета залога преимущественно перед другими кредиторами. В-третьих, реальная опасность потерять имущество в натуре (предметом залога является, как правило, особо ценное имущество), то есть быстро ликвидное имущество является хорошим стимулом для должника исполнить свои обязательства надлежащим образом.

Актуальность исследования обусловлена недостаточной разработанностью проблемы регулирования института залоговых отношений в гражданском законодательстве Йемена, в то время как в государстве поставлена задача, совершенствования гражданско-правовых отношений в системе создания и развития национального рынка. Без совершенствования залоговых отношений решение данной задачи представляется проблематичным.

Следует отметить, что обретение независимости всегда вызывает в молодых государствах изменения во всех сферах жизни общества государства. Не является исключением и Йемен, 4 обладающий национальной спецификой общественно-политического и экономического развития, собственными национальными обычаями и религиозными традициями.

После объединения Йемена 22 мая 1990 г. основной задачей деятельности государства стало преодоление экономической отсталости путем создания предпосылок для полноценного функционирования рыночной экономики. Особый акцент в экономической политике был сделан на оживление экономической активности населения, а в правовом аспектена развитие регулирования отношений имущественного оборота посредством норм гражданского права. Новый экономический курс вызвал широкое применение гражданско-правовых договоров и одновременно актуализировал проблему ответственности за их неисполнение или ненадлежащие исполнение.

Правовые институты стран арабского Востока, в число которых входит Йемен, создавались и продолжают формироваться под сильным влиянием юридических постулатов, закрепленных мусульманской религией. Это в значительной степени отличает их право от юридических конструкций западных государств. Кроме того, внешние формы и внутреннее содержание любого национального права в немалой степени зависят от того, к какой из сложившихся в мире главных так называемых правовых семей, оно примыкает (мусульманской, романо-германской, англосаксонской). Юридические конструкции стран одной семьи неизменно оказывают друг на друга взаимное воздействие. Так, для Йемена естественно использование опыта мусульманских государств (Египет, Саудовская Аравия, Объединенные Арабские Эмираты и др.). На основе ежегодного собраний и ст. ст. 4, 5 Закона «Об экономическом сотрудничестве» стран арабских Залив. 30 декабря 2001 г. в Маскате (Оман) впервые был включен вопрос.

4 Независимость Республики Йемена была обретена в шестидесятые годы XX столетия (Северный Йемен в 1962, Южный Йемен в 1967). обсуждения участия Йемена в Совете взаимоотношений достижения экономического сотрудничества и экономических интеграций (Econmic Integration) стран арабских залив.

Национальная доктрина гражданского права Йемена находится в стадии формирования, которая выстраивается в соответствии с требованиями международного права, создания судебной системы, на принципах, отвечающих современным критериям защиты прав гражданина в гражданско-торговых отношениях.5 Касаясь вопроса реализации международно-правовых норм в области прав человека, нужно отметить, что о и ст. 6 Конституции Йеменской Республики гласит: «Йеменская Республика подтверждает свою приверженность Уставу ООН, Всеобщей декларации прав человека, Уставу лиги арабских государств и общепризнанным нормам международного права». Это соответствующим образом обязывает Йемен, развивать отношения в области гражданского права, и гражданского судопроизводства с использованием адекватных процессуальных норм.

Гражданский кодекс Йемена принятый в 1992 г., хотя и имел определенные достоинства, но в настоящее время явно нуждается в модернизации многих гражданско-правовых институтов, в том числе залоговых правоотношений, связанных с залогом недвижимого имущества, деятельностью ломбардов. В действующем ГК отсутствует правовые регулирование деятельности ломбарда, регистрация залога недвижимости и сделок с ней, и многие другие нормы правы.

Таким образом, актуальность темы диссертации обусловлена необходимостью дальнейшей разработки теоретических основ прав граждан в данной сфере гражданско-правовых отношений и практических рекомендаций по их реализации. Особенно это касается правового регулирования обеспечения исполнения обязательств, в том числе и залоговых.

5 Статья 50 действующая Конституция Йеменской Республики. — Сана, 20.02.200 Г.^.

В связи с упомянутыми выше особенностями следует учитывать, что одной из причин, по мнению диссертанта, является отсутствие адекватного толкования статей действующего в Йемене Гражданского кодекса.6 Другой причиной = нарушения гражданами своих обязательств, вытекающих из договора, либо из закона, часто выступает юридическая некомпетентность, неграмотность, непонимание сущности и целей гражданско-правовых норм, регулирующих эти отношении. Многие граждане не оценивают роль регистрации заключения договоров, многие договоры, заключаются в устной форме, основаны на доверии стороны, но практика показала что такие нормы нуждаются в модернизация. Значение имеет и слабость роли государства контролировать эти правовые отношения и многие другие причины. Договоры стали материальным показателем, который отражает социальные отношения между слоями общества. Назрел вопрос об усилении государственного влияния и его вмешательства (естественно на прочной законодательной основе) в экономические отношения.

Комплекс указанных обстоятельств, предопределил выбор данной темы в качестве предмета диссертационного исследования. Кроме того, была принята во внимание недостаточная научная разработанность данной проблематики в трудах йеменских юристов — правоведов.7.

Цель работы заключается в том, чтобы на основе анализа залоговых отношений, складывающихся при обеспечении исполнения обязательств, выявить наиболее важные проблемы теоретического и практического характера и сформулировать некоторые предложения по совершенствованию действующего законодательства которые, по мнению диссертанта будут способствовать ликвидации имеющих пробелов в праве, разрешению коллизий правовых норм и противоречий, имеющихся на сегодняшний день о в правовом регулировании Йемена в части залоговых отношений.

6 Толкование статьей ГК Йемена 1992 г., содержится в комментарии к ГК Йемена Сана 1979.

7 См. об этом Ашами Мамон А. Обеспечение вещных и личных прав в гражданском праве Йемена. — Сана, 1996. — С. 67 (на араб. Яз.) и Махакри Исмаил А. Обеспечение личных и вещных прав. — Сана, 2000. — С. 90 (на араб. Яз.).

В связи с этим диссертантом определяются следующие задачи исследования:

1. Определить понятие и юридическую природу залоговых отношений, как они сложились и развиваются с точки зрения шариата и ГК в Йемене.

2. Раскрыть историю развития основных институтов залога движимого и недвижимого имущества.

3. Исследовать особенности залога, как способа обеспечения исполнения обязательства в сравнении с другими способами обеспечения исполнения обязательств, такими как поручительство, удержание, задаток, банковская гарантия и нестойка.

4. Осуществить анализ источников права, регулирующих залоговые с* отношения в Йемене в различные периоды государства, а также на современном этапе, наступившем после объединения страны.

5. Исследовать формы заключения договора залога движимого и недвижимого имущества, регистрацию заложенного недвижимого имущества Йемена, предметы залога и его особых видов в мусульманском праве.

7.Проанализировать права и обязанности сторон договора залога движимого и недвижимого имущества.

8.Изучить процедуру обращения взыскания на заложенное движимое и недвижимое имущества, выявить особенности процедуры внесудебного обращения взыскания на заложенное имущество.

Методология исследования избранной темы, обусловлена указанными целями. Использованы некоторые положения сравнительно-правового метода в основном законодательства РФ и Египта.

Объектом исследования являются залоговые правовые отношения, их юридическая природа, обилие форм практического применения. Залог рассматривается как развивающийся по определенным тенденциям институт, который в разные исторические периоды имел свои особенности.

Предметом исследования является совокупность правовых норм, регулирующих залоговые отношения в Йеменской Республике.

Теоретическая основа исследования. Для достижения указанных целей в качестве исходной теоретической базы использованы положения, содержащиеся в работах советских и российских юристов таких как Е. А Суханова, М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, О. Н. Садикова, М. И. Садагдара, Л. Р. Сюкияйнена, Г. Ф. Шершеневича, А. .А. Вишневского, А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого, Г. И. Муромцева, А. В. Черных, М. Г. Масевич, М. К. Сулейманова, Е. Б. Осипова, и др.

При написании работы широко использовались труды ведущих арабских правоведов (Йемена, Египта, Сирии, Саудовской Аравии и др.) как Ас-Санагури А. А., Ад-Динасури Изидин, А. А. Абуль Аейнен, Ассед Сабек, Ашами Мамон А., Имам Забиди А., Махакри Исмаил А., Саад Мухаммед С. и европейских специалистов как Дернбург, Зом, Бремер и др.

В качестве основных нормативных источников в работе были о использованы, Конституция Йеменской Республики 1991 г., действующая Конституция Йеменской Республики 2001 г., Закон «О судоустройстве» Йеменской Республики 1991 г., Гражданский процессуальный кодекс Йеменской Республики 1992 г., Гражданский кодекс Йеменской Республики 1992 г., Закон «О регистрации недвижимости и сделок с ней» Йеменской Республики 1991 г. и другие нормативные акты Йеменской Республики. А также Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Закон РФ «О залоге», Закон РФ «Об ипотеке» (О залоге недвижимого имущества) и другие источники как Комментарии к ГК РФ., которые позволили провести комплексное исследования данной правовой проблемы.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что в нем впервые в правоведении Йеменской Республики проводится комплексный анализ залоговых отношений, исследуется место залогового договора в системе правовых норм, регулирующих имущественные и обязательственные отношении. Новизной являются правовые нормы регулирующие такие отношении залога, как обязательная регистрация залога недвижимого имущества, нотариальное удостоверение, вид залога в деятельности ломбарда, будущий залог, нормы регулирующие действия физических лиц (граждан) а также нормы регулирующие возникновения права залога и т. п.

В процессе исследования выявлены особенности договора залога, влияние на содержание регулирующих его норм принципов мусульманского права, национальных традиций и обычаев, а также законодательств России и Египта в регламентации отношений залога движимого и недвижимого имущества.

Соискатель отмечает, что нормы ГК Йемена 1992 г., об ответственности за неисполнение договорных обязательств в большинстве своем носят диспозитивный характер. Ответственность, определенная конкретным договором на случай его неисполнения, может отличаться от ответственности, предусмотренной статьями ГК Йемена 1992 г.

Тем самым ГК вносит принципиально новое организующее начало в регулирование имущественных отношений, поскольку нормы обычного права, регламентировавшие ранее исследуемые отношения, были не совместимы с принципом диспозитивности. Однако диссертант отмечает, что действующие нормы права на вещи недостаточно эффективно защищают залогодержателя при залоге недвижимого имущества, и наоборот действующие права на вещи недостаточно защищают залогодателя в залоге движимого имущества.

Анализ положений ГК Йемена 1992 г. и Закона «О торговле» 1991 г., касающихся отношений по передаче вещи по договору, позволяет прийти к заключению, что они были взяты из конструкций мусульманского права. Основным принципом, лежащим в основе правового регулирования всех договоров о передаче вещи, в частности договора залога, были положения дозволенного (халал) и запретного (харам), т. е. законного и незаконного предмета договора.

При создании ГК Йемена 1992 г. были восприняты положения мусульманского права, закрепляющие ограничение в предмете договора.

Предметом договора по праву Йемена не могут являться в отличие от России, ГК РФ, не существующие в момент заключения сделки вещи (так называемые будущие вещи ст. 357 ГК РФ): например, нельзя продавать плоды, пока они не появились (ст. 420 ГК Йемена).

Вместе с тем диссертант отмечает что, многие правовые вопросы, регулирующие договоры в ГК Йемена четко не сформулированы и на практике вызывают споры.

Задачей йеменского законодателя в настоящее время является обобщение практики применения ГК, в частности в отношении договора (в том числе договора залога недвижимого имущества, договора залога движимого имущества) и разработка изменений и дополнений к ним с учетом современного зарубежного гражданского законодательства, соответствующего экономическим и социальным условиям. Особое внимание, по мнению соискателя, следует уделить нормам нового гражданского законодательства РФ и ГК Египта.

На защиту выносятся следующие положения: 1. В исследовании обосновывается, что залог является одним из основных способов обеспечения гражданско-торговых правовых обязательств. Залоговое правоотношение по своей природе является обязательственным и вещным (т. е. имеет комплексный характер). Такой вывод сделан на основе анализа сущностных признаков, субъективного состава, структуры и содержания залогового правоотношения, так как характерное для вещных прав понятие непосредственной и исключительной власти над вещью, не отражает сути залога недвижимого имущества, поскольку ее предмет не передается залогодержателю.

Диссертантом рассмотрены точки зрения по этому вопросу советских и российских авторов — Л. А. Кассо, Г. Ф. Шершеневича и др., а также западноевропейских юристов Зома, Дернбурга и др., которые позволяют рассматривать залог в качестве вещно-правового способа обеспечения исполнения обязательств.

2. Понятие способа обеспечения исполнения обязательств в отличие от ГК Йемена, в ГК РФ, и в ГК Египта более широкое так как ГК Египта использовал опыт зарубежных европейских стран в том числе ГК Франции. Предлагается тоже расширить, правовое регулирование залога в ГК Йемена на основе опыта ГК Египта и ГК России.

3. В работе дана характеристика правовых отличий залога движимого имущества от залога недвижимого имущества. При заключении договора о залоге движимого имущества не соблюдается строгая процедура. Договор залога движимого имущества не требует определенной формы, он может быть письменным и устным (ст. 990 ГК Йемена). Автор обосновывает вывод о целесообразности использовать опыт ГК России и введения письменной формы заключения договора.

Заключение

договора залога недвижимого имущества должно совершаться в письменной форме, но законодательство Йемена предоставляет сторонам право выбора зарегистрировать залог недвижимого и имущества или нет. Предлагается, включить такую норму в ГК Йемена, как в ГК РФ ст. 339 «в случае не соблюдений правила заключения договора залога недвижимого имущества в письменной форме, нотариального удостоверения и государственной регистрации, договор залога недвижимого имущества считается недействительным» .

4. Доказано важное значение института гражданской дееспособности физического лица. В работе констатируется положение что 15 летный возраст для совершения сделок, в том числе связанных с недвижимостью нецелесообразен. Предлагается использовать опыт ГК России (ст. 335) по которому лица которые могут стать залогодателем по гражданскому законодательству — это юридические лица или физические лица, достигшие 18 летного возраста.

5. В соответствии со ст. 996 ГК Йемена предметом договора залога может является лишь имущество, имеющееся в наличии у залогодателя на момент совершения сделки. Международная практика показала возможность сдачи в залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретает в будущем, что открывает возможность эффективного (перспективного) применения залога в сельском хозяйстве. Предлагается, использовать опыт законодательства РФ и включить в законодательство Йемена норму права которая соответствует ст. 340/6 ГК РФ при которой законом может быть предусмотрен залог имущественных прав которые залогодатель приобретет в будущем.

6. Законодательством развитых стран, в том числе России предусмотрен залог вещей в ломбарде. Залогодержателем может быть только специализированная организация ломбарда, имеющая лицензию, на осуществление деятельности по предоставлению ломбардных кредитов. К о сожалению, в ГК Йемена отсутствует, комплексное правовое регулирование деятельности ломбардов что сдерживает широкое развитие ломбардного кредитования. Предлагается, ввести комплексные правовые нормы, о регулирующие ломбардные отношении в ГК Йемена используя опыт законодательства РФ.

7. При залоге имущественного права, удостоверенного ценными бумагами, они передаются залогодержателю, если договором не предусмотрено иное. Если заложенные вещи (ценные бумаги) передаются залогодержателю, к отношениям сторон должны применяться нормы, регулирующие заклад или они передаются в депозит нотариальной конторы. Предлагается, использовать законодательство РФ (ст. 54−58 Закона о залоге и ст. 336 ГК РФ).

При залоге денежных требований предлагается уделять большее внимание не их продаже, а непосредственному взысканию суммы долга с лица, являющегося должником.

8. Внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога недвижимости выгоден и кредитору (экономия времени), и должнику (возможность избежать судебные издержки и расходы). Поэтому внесудебную форму разрешения залогового спора мы предлагаем считать наиболее целесообразной.

В целом систему правового регулирования отношения по залогу предполагается построить следующим образом: все основные принципиальные положения должны содержаться непосредственно в ГК Йемена, поэтому отдельного закона о залоге не потребуется. Вместе с тем в ГК Йемена имеются нормы, отсылающие к специальным законам, регулирующим отдельные виды залога. Прежде всего, это закон о недвижимом имуществе, сфера действия которого будет распространяться на залог земельных участков, предприятий, сооружений, жилых домов, квартир и т. п. Общие правила о залоге, содержавшиеся в ГК, будут применяться к залогу недвижимого имущества в том случае, если законом не будут установлены иные правила. Потребуется также принять закон, регулирующий отношения, связанные с кредитованием ломбардами граждан под залог принадлежащих им вещей.

Теоретическое значение исследования заключается в том, что комплексный анализ проблем правового регулирования залога позволяет использовать полученные выводы и предложения для дальнейшей разработки и совершенствования гражданского законодательства, в том числе ГК Йемена, с учетом реального состояния института залога и его развития.

Практическое значение определяется актуальностью и новизной рассмотренных вопросов. Содержащийся в диссертации фактический материал, а также его обобщение будет способствовать более эффективному и рациональному функционированию института залога в системе отношений обеспечения исполнения обязательств, кроме того, теоретические выводы могут быть использованы в дальнейших научных исследованиях по гражданско-правовой практике развивающих стран.

Материалы и результаты диссертации могут быть использованы в учебном процессе при чтении курсов по гражданскому праву развивающихся стран в юридических учебных заведениях Йемена, других мусульманских странах, а также Российской Федерации и Стран СНГ. С другой стороны материалы диссертации рассчитаны также на применение в целях повышения квалификации судебных органов Йемена.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре Финансового и Административного права, Института права и гуманитарного образования, Московского Государственного Университета Экономики, Статистики и Информатики (МЭСИ), где проведены ее рецензирование и обсуждение, в ходе которых одобрены основные положение диссертации. Результаты исследования апробированы автором при проведении практических занятий по курсу «Гражданское, Торговое и Семейное право», также в Институте права и гуманитарного образования в рамках участия в международных научных конференциях, в публикациях в печати, выступлениях автора на ежегодных международных научных конференциях, проходивших в МЭСИ в 2004 г., 2005 г., 2007 г. в том числе автор принимал участие в международной научно-практической конференции проходившей в Государственном Университете Управления (ГУУ) в 2006 г. По теме диссертации соискателем опубликовано пять статьи.

Диссертация обсуждена и одобрена на заседании кафедры гражданского и трудового права РУДН в 2007 г.

Структура и содержание работы. Диссертация состоит из введения, четырех глав, объединяющих девять параграфов, заключения и библиографии.

Основные особенности, механизма действия залоговых.

правоотношений, выявленные в ходе исследования, выражаются в.

следующем:

а) залоговое правоотношение действует, во взаимосвязи с основным.

обязательством играет, по отношению к нему служебную роль;

б) функционирование залогового правоотношения начинается с.

заключения договора залога и заканчивается фактом его исполнения или в.

рамках этого правоотношения осуществляется комплексное стимулирующие.

воздействие на поведение должника;

в) реальность будущего взыскания обеспечивается возложением.

обязанностей на залогодателя, предоставлением залогодержателю особых.

средств защиты в том числе имеющих абсолютно правовой характер, а также.

тем, что требование залогодержателя удовлетворяются за счет стоимости.

заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. 1. Автором дан ряд рекомендаций по вопросам урегулирования.

залоговых правоотношений. Применительно к залогу прав сделан вывод о.

том, что действующий ГК Йемена в недостаточной мере учитывает ту роль,.

которую играет в этих отношениях должник. При залоге денежных.

требований предлагается уделять большее внимание не их продаже, а.

непосредственному взысканию суммы долга с лица, являющегося.

должником. 2. В ГК Йемена (ст. 990) следовало бы принять к сведению положения.

ст. 1096 ГК Египта о том, что нормы, регулирующие отнощения залога по.

— привести правовую регламентацию залога в соответствии с частью.

первой ГК Йемена;

— расширить нормы права залога недвижимого имущества;

— создать эффективно функционирующую систему регистрации прав.

недвижимости и сделок с ней;

— создать обоснованную процедуру продажи предмета залога с торгов,.

для чего создать урегулированные законом организации, которые будут.

заниматься этим видом деятельности;

— в целом систему правового регулирования отношения по залогу.

предполагается построить следующим образом: все основные.

принципиальные положения должны содержаться непосредственно в ГК.

Йемена, поэтому отдельного закона о залоге не потребуется. Вместе с тем в.

ГК Йемена имеются нормы, отсылающие к специальным законам,.

регулирующем отдельные виды залога. Прежде всего, это закон о.

недвижимым имуществе, сфера действия которого будет распространяться на.

залог земельных участков, предприятий, сооружений, жилых домов, квартир

и т. п. Общие правила о залоге, содержавшиеся в ГК, будут применяться к.

залогу недвижимого имущества в том случае, если законом не будет.

установлены иные правила;

— потребуется также принять закон, регулирующий отношения,.

связанные с кредитованием ломбардами граждан под залог принадлежащих.

им вещей.